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2016年2月5日，基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布《私募基金管理人登記法律意見(jiàn)書(shū)指引》，要求私募基金管理人登記應(yīng)當(dāng)提交法律意見(jiàn)書(shū)；律師審查制度被正式引入私募監(jiān)管、規(guī)范之中。

法律意見(jiàn)書(shū)敢隨便出，隨便出的法律意見(jiàn)書(shū)敢隨便用嗎？我們還是先一起研究一下意見(jiàn)書(shū)背后的私募監(jiān)管邏輯吧。

一、大背景

法律意見(jiàn)書(shū)指引出臺(tái)的大背景是，私募市場(chǎng)已經(jīng)：

1、足夠繁榮昌盛

管理人超過(guò)2.6萬(wàn)家，基金超過(guò)2.8萬(wàn)只，規(guī)模認(rèn)繳超過(guò)5萬(wàn)億，實(shí)繳超過(guò)4萬(wàn)億。

2、足夠亂象叢生

約70%的私募管理人沒(méi)有在管產(chǎn)品；大量非法私募大規(guī)模非法集資；大量私募機(jī)構(gòu)沒(méi)有內(nèi)控制度，暗箱操作、利益輸送，侵害投資人利益。

3、足需快速洗牌

2015年后半年，私募管理人以每月2000家以上的速度遞增，大量僵尸戶存在，大量私募管理人打著協(xié)會(huì)背書(shū)的旗號(hào)招搖撞騙。

二、法律意見(jiàn)書(shū)：到底是出意見(jiàn)，還是促規(guī)范

研究一下就會(huì)知道：

1、2016年初，私募監(jiān)管迅速?gòu)?qiáng)化，基金業(yè)協(xié)會(huì)自律規(guī)則迅速豐富，內(nèi)控、信披指引已經(jīng)出臺(tái)，募集、外包、投顧規(guī)則即將出臺(tái)。

2、基金業(yè)協(xié)會(huì)“中基協(xié)發(fā)〔2016〕4號(hào)”文的出臺(tái)，明顯是要限時(shí)完成不規(guī)范私募管理人的清理，給出的時(shí)限多在年中，最晚不會(huì)超過(guò)年底。

3、私募管理人提交法律意見(jiàn)書(shū)被分為三種情況：一是新申請(qǐng)登記的管理人；二是已登記尚未無(wú)備案產(chǎn)品且需要備案產(chǎn)品的管理人；三是已登記、有已備案產(chǎn)品且尚需備案新產(chǎn)品的管理人。前兩種情況為必須提交法律意見(jiàn)書(shū)，第三種情況是協(xié)會(huì)決定是否提交法律意見(jiàn)書(shū)。同時(shí)還規(guī)定，限時(shí)內(nèi)無(wú)備案產(chǎn)品的私募管理人將被注銷。這基本上等于宣告了所有私募管理人均要提交法律意見(jiàn)書(shū)。

歸納一下：快速豐富監(jiān)管規(guī)則，對(duì)管理人限時(shí)整改，要求提交法律意見(jiàn)書(shū)，無(wú)法律意見(jiàn)書(shū)業(yè)務(wù)幾乎無(wú)法推進(jìn)……這邏輯已經(jīng)很清楚：法律意見(jiàn)書(shū)只是形式，內(nèi)容是將律師引入，快速大規(guī)模自查、整改、規(guī)范；與之對(duì)應(yīng)的是快速淘汰、洗牌！

在這一邏輯下，再讓我們審視一下《法律意見(jiàn)書(shū)指引》，看看到底審什么吧？

三、法律意見(jiàn)書(shū)審什么

《法律意見(jiàn)書(shū)指引》列了十四項(xiàng)內(nèi)容，貌似繁雜、分散。實(shí)際上，所有的內(nèi)容均指向一個(gè)內(nèi)容：合規(guī)、規(guī)范！從資金募集，到項(xiàng)目投資，到團(tuán)隊(duì)管理；從人員，到內(nèi)控，到信披。你會(huì)發(fā)現(xiàn)，這是一個(gè)全流程、立體式的規(guī)范要求。

四、律師該干什么

在法律意見(jiàn)書(shū)上簽個(gè)字嗎？當(dāng)然不是這么簡(jiǎn)單。律師真正要做的是：

1、協(xié)助私募管理人完成自查，律師可以把這叫做盡職調(diào)查

2、幫助私募管理人完成整改

這才是最難、最復(fù)雜、最重要的工作內(nèi)容！不僅關(guān)系到自身的安危，還關(guān)系到管理人是否會(huì)被紅線罰下；不僅是要審查材料，更需要的是幫管理人構(gòu)建制度與合規(guī)體系。

這次整改，已經(jīng)不可能再是以前范本的復(fù)制粘貼了事；是需要徹頭徹尾的協(xié)助管理人完成制度構(gòu)建，將私募管理人在籌建階段欠下的不規(guī)范之債全部還上。

3、督促管理人規(guī)范經(jīng)營(yíng)

4、最后才是在形式上出個(gè)法律意見(jiàn)，蓋章簽字。

簡(jiǎn)言之，法律意見(jiàn)書(shū)形式之下，實(shí)質(zhì)的工作內(nèi)容有三個(gè)：自查（盡調(diào)）+整改（規(guī)范）+法律意見(jiàn)，且以前兩個(gè)為主、為重、為核心！

五、必須注意的是：律師也在被監(jiān)管之列

《法律意見(jiàn)書(shū)指引》引言及前三部分對(duì)律師提出了要求，必須重視的是：

1、明確了公示信息中會(huì)列明出具法律意見(jiàn)書(shū)的律師及律所信息，這意味著律師被納入統(tǒng)一監(jiān)管，注意，我說(shuō)的是監(jiān)管！

2、明確了律師的業(yè)務(wù)準(zhǔn)則是“律師事務(wù)所從事證券業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)規(guī)范”，這意味著嚴(yán)格程度與IPO無(wú)異；這更意味著，如出現(xiàn)問(wèn)題，律師事務(wù)所和律師可能從此被證券業(yè)務(wù)禁入。

這邏輯再清晰不過(guò)了：律師被送了一塊蛋糕，但必須要擔(dān)起私募規(guī)范的責(zé)任。

2萬(wàn)多家私募管理人，50多萬(wàn)從業(yè)人員，讓監(jiān)管層手把手去教如何規(guī)范是不現(xiàn)實(shí)的事情；但讓全中國(guó)的律師及私募機(jī)構(gòu)法務(wù)聯(lián)合起來(lái)，協(xié)助規(guī)范，則可能是私募行業(yè)快速規(guī)范，并快速培養(yǎng)一批合規(guī)人才。

律師接到了一份禮物，也要有共促私募行業(yè)發(fā)展的責(zé)任擔(dān)當(dāng)！

六、基調(diào)與趨勢(shì)已定，不該有任何僥幸心理

很顯然，目前的基調(diào)與趨勢(shì)是：

1、從嚴(yán)：標(biāo)準(zhǔn)把握上從嚴(yán)

2、從緊：發(fā)展趨勢(shì)上從緊

3、從速：規(guī)范要求上從速。

這已經(jīng)沒(méi)有任何商量和猶豫的余地，沒(méi)有任何僥幸心理的生存空間。

七、如何應(yīng)對(duì)

當(dāng)規(guī)范成為生命線，我們最明智、最經(jīng)濟(jì)的選擇就是規(guī)范！

對(duì)律師而言，認(rèn)真研習(xí)監(jiān)管規(guī)則，扛起責(zé)任擔(dān)當(dāng)，協(xié)助私募規(guī)范。

對(duì)私募機(jī)構(gòu)而言，立即開(kāi)始自查，快速完成規(guī)范，以后合規(guī)運(yùn)營(yíng)。

私募共同體應(yīng)該問(wèn)的是：你/我有能力完成（或協(xié)助完成）規(guī)范嗎？而不是誰(shuí)的法律意見(jiàn)書(shū)便宜！

 來(lái)源：PE實(shí)務(wù)