總則

第1條　制定目的

本指引作為律師提供基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營業(yè)務(wù)法律服務(wù)的操作參考，并非強制性規(guī)定。

第2條　詞語定義

2.1基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營（下稱特許經(jīng)營）：是指政府按照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過市場競爭機制選擇投資者和/或經(jīng)營者，明確其在一定期限和范圍內(nèi)投資和/或經(jīng)營某項基礎(chǔ)設(shè)施項目的制度。2.2特許經(jīng)營權(quán)：是指依據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議，在特許經(jīng)營期限內(nèi)授予項目投資人和/或經(jīng)營者，在特許經(jīng)營范圍內(nèi)投資、運營、維護(hù)基礎(chǔ)設(shè)施項目并依約定取得收益的權(quán)利。2.3項目：是指具有提供某項公共產(chǎn)品或公共服務(wù)功能的特定基礎(chǔ)設(shè)施。2.4政府：是指依法設(shè)立項目特許經(jīng)營權(quán)及行使與項目相關(guān)行政管理職能的行政機構(gòu)或行政部門。2.5項目發(fā)起人：是指政府授權(quán)的直接組織實施特許經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓，并與項目投資人和/或運營維護(hù)人訂立特許經(jīng)營協(xié)議的行政主管部門。2.6特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議：是指項目發(fā)起人與項目投資人和/或經(jīng)營者之間訂立的，在約定的特許經(jīng)營期限和特許經(jīng)營范圍內(nèi)，后者取得某一基礎(chǔ)設(shè)施項目的特許經(jīng)營權(quán)，雙方按約定承擔(dān)有關(guān)義務(wù)和責(zé)任的協(xié)議。2.7項目接受人：是指特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議終止時接受項目的公司、企業(yè)或行政機構(gòu)、行政部門，也可以是項目發(fā)起人。2.8項目投資人：是指被政府直接授予特許經(jīng)營權(quán)的現(xiàn)實或者潛在的項目投資主體。項目投資人取得特許經(jīng)營權(quán)之后，通常是項目公司的主要股東。2.9項目公司：是指根據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議，以項目投資人為主要股東的專門負(fù)責(zé)建設(shè)、經(jīng)營項目的公司,也可能是項目投資人自身。2.10運營維護(hù)商：是指對項目進(jìn)行運營和維護(hù)的主體，它可以是項目投資人、項目公司或被其聘請的專業(yè)運營公司。2.11專業(yè)運營公司：是指受項目投資人、項目公司聘任對項目進(jìn)行運營和維護(hù)的公司、企業(yè)等，通常是獨立于項目發(fā)起人、項目投資人、項目公司的其他公司、企業(yè)等。

第3條　本指引的業(yè)務(wù)適用范圍

本指引主要適用于律師為下列基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營活動提供的非訴訟法律服務(wù):3.1煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項目；3.2鐵路、公路、管道、水運、航空以及其他交通運輸業(yè)等交通運輸項目；3.3郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項目；3.4道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地下管道、公共停車場等城市設(shè)施項目；3.5供水、供電、供氣、供熱等市政公用項目；3.6其他基礎(chǔ)設(shè)施項目。各地可以實施特許經(jīng)營的基礎(chǔ)設(shè)施項目的具體范圍應(yīng)執(zhí)行當(dāng)?shù)氐胤叫苑ㄒ?guī)或政府規(guī)章的規(guī)定。律師代理政府或投資者參與基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營項目立項及主體資格審查、招標(biāo)程序、訂立特許經(jīng)營協(xié)議、特許經(jīng)營項目建設(shè)、運營、移交或全過程法律服務(wù)可參考本操作指引。

第4條　特許經(jīng)營方式

常見的特許經(jīng)營方式如下：4.1在一定期限內(nèi)，將項目授予項目投資人進(jìn)行投資、建設(shè)并運營，期限屆滿無償或以一定價格移交給項目接受人（即Build-Operate-Transfer）;4.2在一定期限內(nèi)，將項目移交（有償轉(zhuǎn)讓）給項目投資人，運營期限屆滿無償移交給項目接受人（即Transfer-Operate-Transfer）;4.3在一定期限內(nèi)，將項目授予項目投資人進(jìn)行投資建設(shè)并運營，并要求項目投資人于期限屆滿時將項目的全部設(shè)施拆除（即Build-Operate-Dismantle）；4.4在一定期限內(nèi)，委托項目投資人提供公共服務(wù)；4.5不違反法律、法規(guī)規(guī)定并獲得項目所在地有權(quán)審批的政府批準(zhǔn)的其他方式。本操作指引以實踐中常見的特許經(jīng)營方式——BOT方式編寫，律師從事其他類型的特許經(jīng)營項目法律服務(wù)時，可參考本操作指引。

第5條　本指引制定依據(jù)

5.1本指引主要依據(jù)《中華人民共和國行政許可法》（以下簡稱《行政許可 法》）、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》（以下簡稱《招標(biāo)投標(biāo)法》）、《中華人民共和國環(huán)境保護(hù)法》（以下簡稱《環(huán)境保護(hù)法》）、《中華人民共和國合同法》 （以下簡稱《合同法》）、《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）、《中華人民共和國建筑法》（以下簡稱《建筑法》)、《中華人民共和國擔(dān)保法》 （以下簡稱《擔(dān)保法》）、《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》、《市政公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》等相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章的規(guī)定制定。其中，作為制 定本指引依據(jù)而采用的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章為截至2009年6月15日公開頒布的相關(guān)法律、行政法規(guī)和部門規(guī)章。鑒于上述法律、法規(guī)和部門規(guī)章的 部分或者全部在將來可能發(fā)生廢止、修訂，以及有關(guān)新法律、法規(guī)和部門規(guī)章可能被適用，律師在參考本指引辦理有關(guān)律師業(yè)務(wù)時，應(yīng)特別關(guān)注法律、法規(guī)和部門規(guī) 章的變化。5.2鑒于尚無專門規(guī)范基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營的法律和行政法規(guī)，特許經(jīng)營在各地實踐中的具體操作方式和程序也不盡相同，各地已相繼出臺了規(guī)范特許經(jīng)營的地方性 法規(guī)和規(guī)章等。隨著基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營實踐的開展，各地還會出臺相關(guān)規(guī)定，律師在承辦具體業(yè)務(wù)時還應(yīng)特別注意各地有關(guān)地方性法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定。5.3針對不同行業(yè)以及不同主體之間開展的特許經(jīng)營，國家和地方也陸續(xù)出臺了相關(guān)的規(guī)范文件。律師在承辦業(yè)務(wù)時應(yīng)結(jié)合具體項目所屬行業(yè)和不同主體調(diào)研相關(guān)法律適用情況。

第一章　項目立項階段法律服務(wù)

第一節(jié)　項目立項

對于政府辦理立項的項目，律師應(yīng)提示或協(xié)助委托人對項目立項程序參照本節(jié)進(jìn)行合法性審查。第6條項目前期可行性研究6.1依據(jù)社會經(jīng)濟發(fā)展要求，由發(fā)展改革部門會同有關(guān)行業(yè)行政主管部門對擬實施特許經(jīng)營的項目組織前期可行性研究。6.2項目前期可行性研究主要對擬實施項目有關(guān)的社會、經(jīng)濟、環(huán)境、規(guī)劃等各方面進(jìn)行詳細(xì)論證，為項目投資決策及采用何種方式融資提供依據(jù)。6.3對項目前期可行性研究報告進(jìn)行審查時，律師應(yīng)提示委托人注意可行性研究報告除考慮市場、技術(shù)、建設(shè)生產(chǎn)、環(huán)境和收益等因素以外，是否考慮了法律和融資方面的可行性。第7條編撰項目實施方案7.1特許經(jīng)營項目確定后，有關(guān)行業(yè)主管部門應(yīng)會同發(fā)展改革部門擬訂實施方案，并組織規(guī)劃、土地、建設(shè)、環(huán)保、財政、物價等有關(guān)部門按照各自職責(zé)對特許經(jīng)營項目實施方案進(jìn)行審查和論證，并將實施方案報有關(guān)政府批準(zhǔn)。7.2項目實施方案一般包括下列內(nèi)容：7.2.1項目名稱；7.2.2項目基本經(jīng)濟技術(shù)指標(biāo)；7.2.3選址和其他規(guī)劃條件；7.2.4特許期限；7.2.5投資回報、提供公共產(chǎn)品或者服務(wù)的價格范圍及調(diào)價的條件要求和測算方式；7.2.6經(jīng)營者應(yīng)具備的條件及選擇方式；7.2.7其他政府承諾；7.2.8保障措施；7.2.9特許權(quán)使用費及其減免；7.2.10負(fù)責(zé)實施的單位。7.3在編撰項目實施方案階段，律師應(yīng)特別提示委托人：7.3.1法律制度（1） 目前涉及特許經(jīng)營的規(guī)定只有行政規(guī)章和地方性規(guī)定，有些方面的規(guī)定還存在空白,部分內(nèi)容還有相互矛盾之處；（2） 根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于投資體制改革的決定》，項目的市場前景、經(jīng)濟效益、資金來源和產(chǎn)品技術(shù)方案等均由企業(yè)自主決策、自擔(dān)風(fēng)險。政府承諾可以涉及與特許項目有 關(guān)的土地使用、項目相關(guān)配套基礎(chǔ)設(shè)施提供、防止不必要的重復(fù)性競爭項目建設(shè)、必要的補貼，但不承諾商業(yè)風(fēng)險分擔(dān)、固定投資回報率及法律、法規(guī)禁止的其他事 項。政府承諾事項必須在特許經(jīng)營協(xié)議中予以明確。7.3.2政府相關(guān)職權(quán)（1） 稅收：通過對于部分稅費項目的減免，使該項目的投資收益率達(dá)到投資者可接受的程度；（2） 市場準(zhǔn)入：確定投資者的資格，設(shè)置或消除投資壁壘；（3） 價格確定與調(diào)整：對壟斷行業(yè)價格的控制，以及發(fā)生重大市場變化時對價格的調(diào)整或財政補貼方法，以及監(jiān)督措施；（4） 產(chǎn)品的質(zhì)量以及安全建設(shè)的監(jiān)管：特別規(guī)定基礎(chǔ)設(shè)施項目產(chǎn)品的質(zhì)量要求及安全標(biāo)準(zhǔn)（上述要求與投資及運營成本密切相關(guān)）；（5） 環(huán)境質(zhì)量及監(jiān)管：基礎(chǔ)設(shè)施項目對環(huán)境影響與該項目能否成功密切相關(guān)，同時也涉及項目投資及營運成本；（6） 政府在特許經(jīng)營協(xié)議履行期間保留的權(quán)利，如政府單方變更、終止合同的權(quán)利等。7.3.3項目投資人合理盈利預(yù)期律師應(yīng)提示委托人，項目投資人在項目實施中是否可以獲得合理盈利；如果項目投資人不能獲得合理盈利，項目實施可能失敗。第8條項目的立項審批律師應(yīng)提示委托人：8.1特許經(jīng)營項目決定實施前應(yīng)經(jīng)過立項審查，并應(yīng)注意項目依法定程序產(chǎn)生項目投資人后，由項目投資人設(shè)立的項目公司在申請項目核準(zhǔn)時不得因項目發(fā)起人的原因而存在實質(zhì)障礙。8.2項目的立項審查應(yīng)由相關(guān)的政府部門參與：如規(guī)劃、環(huán)保、建設(shè)、國土資源、物價、商務(wù)部門等相關(guān)政府部門。8.3涉及跨行政區(qū)域的項目，應(yīng)會同其他區(qū)域的項目主管部門一并上報上級政府審批。8.4建設(shè)項目的規(guī)模以及投資方式的審批超過地方政府審批權(quán)限的，應(yīng)上報有審批權(quán)限的政府部門批準(zhǔn)立項。第9條項目組織籌備律師應(yīng)提示項目發(fā)起人：9.1應(yīng)及時成立一個資格預(yù)審、技術(shù)和決策委員會，具體負(fù)責(zé)涉及本項目的資格預(yù)審、招投標(biāo)、特許經(jīng)營協(xié)議談判和簽署，以及對該項目今后的管理、監(jiān)督、指導(dǎo)、配合等工作。9.2鑒于項目涉及多個政策及行政管理單位，項目發(fā)起人宜盡可能聯(lián)合發(fā)改部門（項目審批）、物價部門（壟斷行業(yè)的定價）、國土資源部門（項目用地及建 設(shè)）、規(guī)劃部門（項目選址和規(guī)劃設(shè)計）、建設(shè)部門（項目建設(shè)管理）、財政部門（價格補貼）、稅務(wù)部門（稅收優(yōu)惠）、商務(wù)部門（如涉及外商投資）、人民銀行 （融資管理）等相關(guān)部門的人員共同組成一個資格預(yù)審、技術(shù)和決策委員會，確保項目能順利進(jìn)行。某些項目也可能不成立資格預(yù)審、技術(shù)和決策委員會，而直接由 政府相關(guān)部門以召開聯(lián)席會議方式討論決策項目有關(guān)問題。9.3鑒于特許經(jīng)營基礎(chǔ)設(shè)施項目實施過程的復(fù)雜性和專業(yè)性，項目發(fā)起人宜聘請相關(guān)專業(yè)服務(wù)機構(gòu)為其提供相關(guān)專業(yè)服務(wù)，專業(yè)服務(wù)內(nèi)容主要包括技術(shù)服務(wù)、財務(wù)服務(wù)、法律服務(wù)等。

第二節(jié)　項目發(fā)起人的主體資格

第10條項目發(fā)起人、簽約人的主體資格10.1律師應(yīng)提示委托人，合格的項目發(fā)起人應(yīng)：10.1.1為該項目所涉及的基礎(chǔ)設(shè)施的行業(yè)主管部門；10.1.2已獲得政府的授權(quán)，有權(quán)代表政府實施基礎(chǔ)設(shè)施特許經(jīng)營的招標(biāo)、簽約以及監(jiān)督管理工作。10.2律師應(yīng)特別提示委托人，通常只有政府授權(quán)的該項目行業(yè)主管部門可作為項目發(fā)起人，但實踐中也出現(xiàn)由政府主導(dǎo)，大型國有企業(yè)作為項目發(fā)起人的基礎(chǔ)設(shè) 施特許經(jīng)營模式，比如政府為提高火電廠脫硫工程質(zhì)量和設(shè)施投運率，鼓勵火電廠在政府有關(guān)部門的組織協(xié)調(diào)下，將國家出臺的脫硫電價、與脫硫相關(guān)的優(yōu)惠政策等 形成的收益權(quán)以合同形式特許給專業(yè)脫硫公司，由專業(yè)脫硫公司承擔(dān)脫硫設(shè)施的投資、建設(shè)、運行、維護(hù)及日常管理，并完成合同規(guī)定的脫硫任務(wù)。10.3律師應(yīng)提示委托人，部分地方政府通過頒布地方行政規(guī)章的方式，明確了涉及某類行業(yè)特許經(jīng)營項目的主管部門，若行業(yè)主管部門以事業(yè)單位名義出現(xiàn)，應(yīng)審核其是否具備項目發(fā)起人資格。同時應(yīng)提示委托人，明確行業(yè)的監(jiān)管部門與該類行業(yè)特許經(jīng)營建設(shè)的主管部門的關(guān)系及職權(quán)。第11條項目的合法性核對項目立項通過的審批文件是否合法，是確認(rèn)該項目招標(biāo)是否合法的標(biāo)志，并非地方政府的審批文件均屬于其授權(quán)范圍內(nèi)有權(quán)實施的行政行為，律師應(yīng)特別核對相關(guān)批準(zhǔn)文件的效力。律師應(yīng)提示委托人：11.1純內(nèi)資的項目應(yīng)根據(jù)投資規(guī)模以及用地規(guī)模查明各級政府審批權(quán)限，項目在核準(zhǔn)前一般應(yīng)獲得土地、規(guī)劃、環(huán)保、水土保持、文物、礦藏和軍事等相應(yīng)級別主管部門的批準(zhǔn)文件。11.2利用外資的項目，還應(yīng)就資本項目和行業(yè)準(zhǔn)入獲得外匯管理部門和外經(jīng)貿(mào)主管部門的批復(fù)。

第二章　項目投資人招投標(biāo)階段法律服務(wù)

第一節(jié)　為項目發(fā)起人提供的法律服務(wù)

第12條招標(biāo)準(zhǔn)備12.1在招標(biāo)準(zhǔn)備階段，律師應(yīng)審查是否具備進(jìn)行項目投資人（在本章中稱“投標(biāo)人”）招標(biāo)的條件，主要審查項目本身的合法性，即項目是否已經(jīng)按有關(guān)程序立項，是否已履行其他必須的審批程序（如項目的實施方案等）。如項目未經(jīng)核準(zhǔn)，應(yīng)審查項目是否存在獲得核準(zhǔn)的實質(zhì)性障礙。12.2律師應(yīng)提示委托人，負(fù)責(zé)招標(biāo)項目的主管部門在招標(biāo)前應(yīng)取得符合法定審批權(quán)限的政府的授權(quán)。12.3資格預(yù)審、技術(shù)和決策委員會（或政府部門聯(lián)席會議）應(yīng)根據(jù)經(jīng)批準(zhǔn)的項目實施方案決定以下招標(biāo)主要事項：12.3.1招標(biāo)工作計劃；12.3.2招標(biāo)方式、招標(biāo)范圍；12.3.3投標(biāo)人的資格條件；12.3.4評標(biāo)原則；12.3.5確定資格審查專家和評標(biāo)專家；12.3.6其他重要事項。第13條招標(biāo)信息發(fā)布13.1招標(biāo)方式可分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。采取邀請招標(biāo)方式的，律師應(yīng)注意審查是否符合法定邀請招標(biāo)的條件；13.1.1項目發(fā)起人（在本章中稱“招標(biāo)人”）采用公開招標(biāo)方式的，應(yīng)發(fā)布招標(biāo)公告，并應(yīng)通過政府指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布；13.1.2招標(biāo)人采用邀請招標(biāo)方式的，應(yīng)向3個以上具備實施招標(biāo)項目（實施方式可以是投資、建設(shè)和/或運營）能力、資信良好的特定法人或者其他組織（包括聯(lián)合體）發(fā)出投標(biāo)邀請書；13.2招標(biāo)公告或投標(biāo)邀請書應(yīng)載明招標(biāo)人名稱和地址、招標(biāo)項目性質(zhì)、數(shù)量、實施地點和時間以及獲取招標(biāo)文件的辦法等事項。公告期限應(yīng)滿足《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定的公告期限規(guī)定。第14條資格預(yù)審（如需）14.1一般規(guī)定14.1.1在潛在投標(biāo)人眾多的情況下通常采用資格預(yù)審的方式確定潛在合格投標(biāo)人，律師應(yīng)提示招標(biāo)人設(shè)立資格預(yù)審委員會，專門負(fù)責(zé)和實施對投標(biāo)人的資格預(yù)審；14.1.2律師應(yīng)提示招標(biāo)人制訂預(yù)審程序和評審規(guī)則，并準(zhǔn)備應(yīng)提供給潛在投標(biāo)人所需有關(guān)項目基本情況的文件資料。14.2資格預(yù)審文件14.2.1資格預(yù)審文件內(nèi)容應(yīng)包括項目名稱、項目概況、投標(biāo)人的資格條件、資格預(yù)審申請文件的內(nèi)容和裝訂要求、資格評審辦法、確定潛在投標(biāo)人的數(shù)量等。14.2.2資格預(yù)審文件內(nèi)容應(yīng)與資格預(yù)審公告中的要求相一致。14.3資格預(yù)審公告14.3.1資格預(yù)審公告應(yīng)通過政府指定的報刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介發(fā)布；14.3.2資格預(yù)審公告中應(yīng)包括項目名稱、項目概況、資格預(yù)審條件和方法、確定潛在投標(biāo)人的數(shù)量、獲取資格預(yù)審文件的時間、地點和費用以及遞交資格預(yù)審申請書的時間和地點等。14.4資格預(yù)審申請文件的內(nèi)容要求律師應(yīng)提示委托人，資格預(yù)審文件要求潛在投標(biāo)人提供的資格預(yù)審申請文件主要包括：14.4.1公司管理或組織機構(gòu)；14.4.2近幾年經(jīng)獨立會計師審計的年度會計報告及其他財務(wù)狀況資料；14.4.3近幾年的納稅資料；14.4.4最近幾年作為特許經(jīng)營項目投資人的經(jīng)歷、目前承擔(dān)的或?qū)⒁募s的特許經(jīng)營項目，并對項目的性質(zhì)、特點、投資規(guī)模、特許期等作簡要說明；14.4.5融資能力及銀行對投標(biāo)人出具的資信證明；14.4.6為本項目提供的管理人員能力和未來項目公司的組織結(jié)構(gòu)說明；14.4.7區(qū)別于其他潛在投標(biāo)人的具有競爭力的資料；14.4.8如果以聯(lián)合體為投標(biāo)人，除聯(lián)合體各成員獨立提供各自的資料外，還需提交一份聯(lián)合體協(xié)議。14.5資格預(yù)審申請書的評審14.5.1收到投標(biāo)人遞交的資格預(yù)審申請書后，資格預(yù)審委員會應(yīng)按照資格預(yù)審文件的要求對申請書進(jìn)行評審，律師可為該委員會提供法律咨詢，也可應(yīng)邀作為評委對申請書進(jìn)行評審；14.5.2在資格預(yù)審過程中，招標(biāo)人有權(quán)要求潛在投標(biāo)人對資格預(yù)審申請書中不明確的內(nèi)容進(jìn)行澄清，并可對重要的內(nèi)容進(jìn)行核實；14.5.3律師應(yīng)提示委托人，資格預(yù)審評審的條件主要包括：（1） 潛在投標(biāo)人的企業(yè)法人身份。是否包括外資、私營企業(yè)；是否允許多個潛在投標(biāo)人組成何種類型的聯(lián)合體投標(biāo)；在未來項目公司中的股權(quán)比例安排等；（2） 資質(zhì)和注冊資本。是否具備符合項目投資、建設(shè)和運營所需資質(zhì)；是否滿足相應(yīng)注冊資本要求；（3） 類似項目的成功經(jīng)歷。潛在投標(biāo)人與合作伙伴是否在近幾年中成功承擔(dān)或組織、運營過類似項目，且在類似項目全過程中履約情況良好，如具有較好工程質(zhì)量和項目管理能力等；（4） 財務(wù)狀況與經(jīng)濟實力。潛在投標(biāo)人是否具有良好的財務(wù)狀況，是否具備承擔(dān)項目所需的財務(wù)與資源的能力；（5） 專業(yè)人才和技術(shù)力量。投標(biāo)人能否派出信譽良好、經(jīng)驗豐富的合格管理和技術(shù)人員；項目公司能否建立符合全面履約所要求的公司管理機構(gòu)和完善的質(zhì)量保證體系等。14.6評審報告14.6.1資格預(yù)審結(jié)束后，資格預(yù)審委員會應(yīng)撰寫資格預(yù)審評審報告，資格預(yù)審評審報告應(yīng)由全體評委簽名；14.6.2律師應(yīng)提示委托人，資格預(yù)審評審報告應(yīng)包括：項目概況、資格預(yù)審工作情況、提交資格預(yù)審申請書的潛在投標(biāo)人名單、評審的各項原始記錄、潛在投標(biāo)人未被資格預(yù)審合格的原因或理由以及其他相關(guān)內(nèi)容、評審結(jié)果。14.7評審結(jié)束，律師應(yīng)提示委托人：14.7.1如果資格預(yù)審合格的潛在投標(biāo)人名單須報政府有關(guān)部門批準(zhǔn)，應(yīng)在規(guī)定時限內(nèi)報批；14.7.2對未通過資格預(yù)審評審的潛在投標(biāo)人，應(yīng)將結(jié)果以書面形式告知；14.7.3對通過資格預(yù)審的潛在投標(biāo)人，除應(yīng)以書面形式通知其預(yù)審結(jié)果外，還應(yīng)告知其應(yīng)在規(guī)定的時限內(nèi)回復(fù)招標(biāo)人是否參加投標(biāo)、招標(biāo)文件的領(lǐng)取要求及投標(biāo)人須知等涉及投標(biāo)的要求。第15條編制招標(biāo)文件15.1律師應(yīng)提示委托人，一般特許經(jīng)營項目的招標(biāo)文件內(nèi)容應(yīng)包括：15.1.1投標(biāo)人須知：包括項目概況、特許條件、投標(biāo)文件的內(nèi)容與制作要求、評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)與辦法、招標(biāo)時間安排、投標(biāo)保證金、開標(biāo)時間與地點、履約保證金等；該部分內(nèi)容應(yīng)能反映招標(biāo)活動的公正性，內(nèi)容規(guī)范、詳細(xì)、具體，以最大限度地減少招標(biāo)活動中發(fā)生的爭議。15.1.2特許經(jīng)營協(xié)議及其附件，該部分是招標(biāo)文件的核心內(nèi)容。15.1.3項目技術(shù)規(guī)范要求。15.2律師應(yīng)參與審查招標(biāo)文件，審查時應(yīng)關(guān)注以下方面：15.2.1招標(biāo)范圍和條件是否明確；15.2.2招標(biāo)、投標(biāo)、評標(biāo)程序是否符合國家有關(guān)規(guī)定；15.2.3評標(biāo)辦法、評分標(biāo)準(zhǔn)是否合理，是否含有對部分投標(biāo)人的歧視性條件；15.2.4廢標(biāo)條件是否合理、明確，是否含有排斥部分投標(biāo)人的條款；15.2.5合同主要條款是否完整、合理；15.2.6發(fā)出中標(biāo)通知后的締約過失責(zé)任安排。15.3招標(biāo)文件中應(yīng)明確投標(biāo)文件的內(nèi)容要求，包括應(yīng)附的能力證明材料。15.3.1投標(biāo)文件包括：（1）? 投標(biāo)人的資信，包括技術(shù)水平、生產(chǎn)能力和財務(wù)狀況等；（2）? 投標(biāo)人相應(yīng)的經(jīng)歷與業(yè)績情況；（3）? 項目總投資；（4）? 項目公司股權(quán)結(jié)構(gòu)；（5）? 資金來源；（6）? 投資回收計劃；（7）? 項目盈利水平；（8）? 收費和特許期；（9）? 建設(shè)進(jìn)度和運營計劃；（10）? 維修和養(yǎng)護(hù)計劃等。15.3.2證明投標(biāo)人投資能力的文件一般包括：（1）? 投標(biāo)人（項目公司股東間）的投資意向書；（2）? 與金融機構(gòu)間的融資意向書；（3）? 與設(shè)計、建筑承包商間的項目設(shè)計、建設(shè)意向書；（4）? 與設(shè)備供應(yīng)商間的設(shè)備供應(yīng)意向書；（5）? 與運營商間的項目運營、維修意向書；（6）? 與保險公司間的保險意向書等。第16條開標(biāo)16.1開標(biāo)會議應(yīng)按招標(biāo)文件規(guī)定的時間、地點進(jìn)行。投標(biāo)人的法定代表人或其授權(quán)代表應(yīng)按時參加開標(biāo)會議并簽名報到。投標(biāo)人未派代表參加開標(biāo)會議的，視為自動放棄出席開標(biāo)會議的權(quán)利，不影響開標(biāo)會議的進(jìn)行。16.2在開標(biāo)前，應(yīng)檢查投標(biāo)文件的密封性。檢驗完成后，對于密封完好并按規(guī)定簽署的投標(biāo)文件，工作人員應(yīng)予以拆封，取出正本進(jìn)行宣讀。按招標(biāo)文件規(guī)定提交有效撤回通知和未按招標(biāo)文件規(guī)定密封簽署的投標(biāo)文件應(yīng)不予拆封。16.3招標(biāo)人或招標(biāo)代理機構(gòu)在開標(biāo)時應(yīng)宣讀有效投標(biāo)的投標(biāo)人名稱、投標(biāo)報價、投標(biāo)保證金以及招標(biāo)人認(rèn)為必要的其他內(nèi)容（即“唱標(biāo)”）。對于開標(biāo)主要內(nèi)容應(yīng)作完整記載，形成開標(biāo)記錄,開標(biāo)記錄由各投標(biāo)人出席開標(biāo)會議的代表簽字確認(rèn)。第17條投標(biāo)文件的評審17.1評標(biāo)委員會由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟等方面的專家組成，成員為不少于5人的單數(shù)，其中技術(shù)專家（不包括招標(biāo)人參與評標(biāo)的專家）人數(shù)應(yīng)占評標(biāo)委員會總?cè)藬?shù)的2/3以上。評標(biāo)專家有下列情形之一的，應(yīng)主動提出回避：17.1.1為投標(biāo)人主要負(fù)責(zé)人的近親屬；17.1.2與投標(biāo)人有利益關(guān)系，可能影響評標(biāo)活動公平、公正進(jìn)行；17.1.3曾因在招標(biāo)、評標(biāo)以及其他與招投標(biāo)有關(guān)的活動中從事違法行為而受過行政處罰或刑事處罰；17.1.4法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定不得擔(dān)任評標(biāo)委員的其他情形。17.2評標(biāo)工作一般分為初評和詳評兩個階段，經(jīng)初評，實質(zhì)上響應(yīng)招標(biāo)文件要求的投標(biāo)文件將進(jìn)入詳評階段。初步評審主要檢查投標(biāo)文件與招標(biāo)文件有無重大偏差，是否在實質(zhì)上響應(yīng)了招標(biāo)文件的要求，以確定其是否為有效的投標(biāo)文件。詳細(xì)評審可采用最低投標(biāo)價法或綜合評估法進(jìn)行，無論采用哪種評標(biāo)方法，均應(yīng)事先在招標(biāo)文件中明確。17.3律師在審查投標(biāo)人遞交的投標(biāo)文件時，應(yīng)重點審查：17.3.1投標(biāo)人是否具有對外投資的能力；17.3.2投標(biāo)人是否處于被責(zé)令停業(yè)，財產(chǎn)被接管、凍結(jié)，破產(chǎn)狀態(tài)；17.3.3投標(biāo)人擬委派的項目公司主要負(fù)責(zé)人的資歷是否滿足招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告或者投標(biāo)邀請書的要求；17.3.4投標(biāo)人是否針對項目的融資與金融機構(gòu)簽訂融資意向書；17.3.5投標(biāo)文件的簽署是否合法、完整；17.3.6投標(biāo)人的投標(biāo)代表是否已取得合法授權(quán)；17.3.7投標(biāo)有效期和投標(biāo)保證金是否滿足招標(biāo)文件要求；17.3.8投標(biāo)人對招標(biāo)文件的特許經(jīng)營協(xié)議是否響應(yīng)及滿足；17.3.9其他事項。17.4評標(biāo)委員會可以書面方式要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確、對同類問題表述不一致或者有明顯文字和計算錯誤的內(nèi)容作必要的澄清、說明或補正。律師 應(yīng)提示委托人，澄清不能改變投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容，招標(biāo)人不能要求投標(biāo)人重新測算價格，或者提出與招標(biāo)條件不一致的要求；投標(biāo)人也不得要求改變投標(biāo)文件的 承諾，如改變注冊資本金數(shù)額、改變出資股東或調(diào)整出資比例等。17.5評標(biāo)委員會完成評標(biāo)后，應(yīng)向招標(biāo)人提出書面評標(biāo)報告，評標(biāo)報告一般包括以下內(nèi)容：17.5.1基本情況和數(shù)據(jù)表；17.5.2評標(biāo)委員會成員名單；17.5.3開標(biāo)記錄；17.5.4符合要求的投標(biāo)一覽表；17.5.5廢標(biāo)情況說明（如有）；17.5.6評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)、評標(biāo)方法或者評標(biāo)因素一覽表；17.5.7經(jīng)評審的價格或者評分比較一覽表；17.5.8經(jīng)評審的投標(biāo)人排序；17.5.9推薦的中標(biāo)候選人名單與簽訂合同前要處理的事宜；17.5.10澄清、說明、補正事項紀(jì)要。17.6評標(biāo)報告由評標(biāo)委員會全體成員簽字。對評標(biāo)結(jié)論持有異議的評標(biāo)委員會成員可以書面方式闡述其不同意見和理由。評標(biāo)委員會成員拒絕在評標(biāo)報告上簽字且不陳述其不同意見和理由的，視為同意評標(biāo)結(jié)論。評標(biāo)委員會應(yīng)對此作出書面說明并記錄在案。第18條定標(biāo)和公示18.1一般情況下，招標(biāo)人應(yīng)確定排名第一的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人。律師應(yīng)注意，部分基礎(chǔ)設(shè)施項目操作中招標(biāo)人應(yīng)向社會公示中標(biāo)結(jié)果，公示時間一般不少于 20天。公示期滿，對中標(biāo)人沒有異議的，經(jīng)相關(guān)政府主管部門批準(zhǔn)后，招標(biāo)人應(yīng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，同時通知未中標(biāo)人，并與中標(biāo)人在中標(biāo)通知書發(fā)出之日 起30日之內(nèi)簽訂合同。18.2排名第一的中標(biāo)候選人放棄中標(biāo)、因不可抗力提出不能履行合同，或者招標(biāo)文件規(guī)定應(yīng)提交履約保證金而在規(guī)定的期限內(nèi)未能提交的，招標(biāo)人可以確定排名第二的中標(biāo)候選人為中標(biāo)人，并應(yīng)履行相應(yīng)的公示和批準(zhǔn)手續(xù)。第19條合同簽訂19.1招標(biāo)人應(yīng)與中標(biāo)人按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人可與中標(biāo)人進(jìn)行談判，雙方對擬簽訂的特許經(jīng)營協(xié)議條款取得一致后簽訂特許經(jīng)營協(xié)議。招標(biāo)人與中標(biāo)人簽訂合同后5個工作日內(nèi)，應(yīng)向中標(biāo)人和未中標(biāo)的投標(biāo)人退還投標(biāo)保證金。19.2律師應(yīng)對雙方擬簽訂的特許經(jīng)營協(xié)議和有關(guān)文件進(jìn)行審查。律師應(yīng)注意，在相關(guān)協(xié)議文件中約定投資人在取得中標(biāo)通知書后的一定期限內(nèi)應(yīng)完成項目公司的 設(shè)立、提交履約保函以及前期工作的權(quán)利交接轉(zhuǎn)移（若招標(biāo)人或其他第三方已實施部分前期工作），對上述工作未完成導(dǎo)致的法律后果作出規(guī)定，以杜絕中標(biāo)人出現(xiàn) 在取得投資人資格后無能力設(shè)立項目公司，或者向招標(biāo)人提出條件，拖延設(shè)立項目公司等情形。第20條批準(zhǔn)生效律師應(yīng)注意，部分基礎(chǔ)設(shè)施項目操作中特許經(jīng)營協(xié)議須經(jīng)相關(guān)政府主管部門批準(zhǔn)后才生效。一般情況下，項目發(fā)起人應(yīng)在特許經(jīng)營協(xié)議簽訂后的一定期限（具體期限應(yīng)遵照項目行政主管機關(guān)的要求）內(nèi)，將協(xié)議報有審批權(quán)的上級行政主管機關(guān)批準(zhǔn)、備案。第21條簽約主體律師應(yīng)注意，在項目公司成立后，應(yīng)建議項目發(fā)起人和項目公司按照項目發(fā)起人與項目投資人之間事先約定的條款重新簽署特許經(jīng)營協(xié)議。

第二節(jié)　為投標(biāo)人提供的法律服務(wù)

第22條準(zhǔn)備資格預(yù)審申請文件22.1資格預(yù)審申請文件應(yīng)證明潛在投標(biāo)人有投資、管理項目的能力，一般情況下其內(nèi)容包括公司介紹、財務(wù)狀況、投融資能力、專業(yè)人才和技術(shù)力量、類似項目的投資經(jīng)歷以及其他證明潛在投標(biāo)人競爭力的資料。22.2律師應(yīng)提示潛在投標(biāo)人，必須按照資格預(yù)審文件的要求編寫資格預(yù)審申請文件，按要求進(jìn)行包裝并在規(guī)定的時間內(nèi)送達(dá)至指定地點。22.3對通過資格預(yù)審的潛在投標(biāo)人，律師應(yīng)向其提示：如果決定參加投標(biāo)，則應(yīng)按照招標(biāo)人的要求進(jìn)行書面回復(fù)。第23條制作投標(biāo)文件23.1投標(biāo)人領(lǐng)取招標(biāo)文件后應(yīng)仔細(xì)研讀，發(fā)現(xiàn)招標(biāo)文件有錯誤、模糊、矛盾或資料不全時，應(yīng)在投標(biāo)截止時間（或招標(biāo)文件約定的時間）前以書面形式要求招標(biāo)人進(jìn)行解答或澄清。23.2投標(biāo)人應(yīng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件，投標(biāo)文件應(yīng)該實質(zhì)上響應(yīng)招標(biāo)文件的要求，并提供真實、充分、完整的資料證明投標(biāo)人的資信與能力。投標(biāo)文件一般包括投標(biāo)人的資信情況證明、財務(wù)狀況、生產(chǎn)技術(shù)水平、投資管理能力，項目的投資融資方案、建設(shè)進(jìn)度和運營計劃，項目投資回收和盈利水平測算等。23.3律師應(yīng)提示投標(biāo)人，對于招標(biāo)文件的實質(zhì)性要求必須響應(yīng)，否則投標(biāo)文件會因不符合要求而被拒絕。此類實質(zhì)性要求一般包括：23.3.1注冊資本金的數(shù)額及出資時間；23.3.2投資的建設(shè)規(guī)模及標(biāo)準(zhǔn)要求；23.3.3建設(shè)期及運營期的期限及要求；23.3.4項目相關(guān)的建設(shè)保函、運營與維護(hù)保函、移交保函的期限及要求；23.3.5項目保險的期限及要求。第24條投標(biāo)文件的簽署與遞交 24.1投標(biāo)文件分為正本和副本，具體份數(shù)以招標(biāo)文件規(guī)定為準(zhǔn)。投標(biāo)文件正本應(yīng)有法定代表人或其授權(quán)代表（應(yīng)附授權(quán)委托書）簽字并加蓋單位公章，且需每頁小簽。24.2投標(biāo)文件應(yīng)采用紙面形式。如果招標(biāo)人要求投標(biāo)人同時提供電子版投標(biāo)文件，投標(biāo)人應(yīng)同時提供。24.3投標(biāo)文件必須密封并在投標(biāo)截止時間前送達(dá)招標(biāo)人指定的投標(biāo)地點。第25條投標(biāo)文件的修改與撤回在提交投標(biāo)文件后投標(biāo)截止時間之前，投標(biāo)人可對其投標(biāo)文件進(jìn)行修改或撤銷，投標(biāo)人須在投標(biāo)截止時間之前將修改或撤銷投標(biāo)文件的書面通知密封送達(dá)招標(biāo)人。該通知須有投標(biāo)人法定代表人或其授權(quán)代表簽字。投標(biāo)人不得在投標(biāo)截止之日起至規(guī)定的投標(biāo)文件有效期滿前修改或撤銷投標(biāo)文件，否則招標(biāo)人可按規(guī)定沒收其投標(biāo)保證金。第26條評標(biāo)期間的澄清及補正在評標(biāo)期間，投標(biāo)人應(yīng)注意隨時答復(fù)評標(biāo)委員會的澄清，投標(biāo)人應(yīng)按照評標(biāo)委員會通知的時間、方式、要求等回復(fù)澄清。回復(fù)澄清時投標(biāo)人可對要求澄清的有關(guān)問題進(jìn)一步說明或補正，但不得對投標(biāo)文件作實質(zhì)性變更。第27條中標(biāo)后的合同談判合同談判的目的在于根據(jù)招標(biāo)文件所附特許經(jīng)營協(xié)議主要合同條款，雙方進(jìn)一步完善修改合同條款。合同談判的內(nèi)容不能更改招標(biāo)文件和投標(biāo)文件的實質(zhì)性內(nèi)容，但可以對某些事項進(jìn)行補充或者細(xì)化約定。律師應(yīng)特別注意以下問題：27.1法律變更的定義中應(yīng)包括導(dǎo)致項目投資人投融資、運營、移交成本增加的法律、法規(guī)、部門規(guī)章及相關(guān)行業(yè)強制性規(guī)定的補償，如貸款利率提高、運營標(biāo)準(zhǔn)提高等；27.2將政策變更導(dǎo)致的項目終止排除適用于項目發(fā)起人的不可抗力情形；27.3明確項目發(fā)起人向項目投資人移交的項目土地狀態(tài)的移交界面；27.4項目發(fā)起人已建或在建配套工程設(shè)施的現(xiàn)狀及其查驗，或者擬建配套工程設(shè)施的投資及建設(shè)進(jìn)度安排；27.5建設(shè)期或運營期內(nèi)項目提前終止涉及的移交補償；27.6項目發(fā)起人延遲支付合同約定的費用涉及的滯納金約定；27.7其他表述不準(zhǔn)確、不全面的合同條款的修改。

第三章　特許經(jīng)營協(xié)議內(nèi)容審查法律服務(wù)

第一節(jié)　特許經(jīng)營權(quán)

第28條簽訂特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議的目的律師應(yīng)提示委托人，在協(xié)議中明確簽約所要實現(xiàn)的具體目的。第29條政府授予特許經(jīng)營權(quán)依據(jù)律師應(yīng)提示委托人，在協(xié)議中明確政府授予特許經(jīng)營權(quán)的依據(jù)，即對應(yīng)的法律、行政法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)或者地方性法規(guī)的單獨立法。第30條主體審查30.1政府有關(guān)主管部門派出機構(gòu)、內(nèi)設(shè)機構(gòu)作為特許經(jīng)營協(xié)議政府方簽約主體的情況。在此情況下，律師應(yīng)注意審查該內(nèi)設(shè)機構(gòu)、派出機構(gòu)授予特許經(jīng)營權(quán)的行 為是否有法律、行政法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)，只有在有明確法律授權(quán)或其持有政府主管部門的授權(quán)委托書面文件的情況下才可被接受。30.2政府下屬企業(yè)、公用企事業(yè)單位授予特許經(jīng)營權(quán)的情況與上同，律師在協(xié)議審查中應(yīng)注意其是否有法律、行政法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)依據(jù)，或其是否持有政府主管部門的授權(quán)委托書面文件。

第二節(jié)　履約擔(dān)保

第31條保證期限特許經(jīng)營協(xié)議的履行階段包括建設(shè)、運營、移交等，其中不確定因素最多、風(fēng)險最大的階段是建設(shè)期，律師應(yīng)注意，項目發(fā)起人往往要求項目投資人針對特許經(jīng)營協(xié)議的建設(shè)期提供履約保函，保證期限涵蓋項目的建設(shè)期或延至試運營期。第32條保證人32.1項目投資人向項目發(fā)起人提供的履約保函的保證人一般是項目投資人委托的銀行機構(gòu)或項目發(fā)起人認(rèn)可的公司或者組織。32.2如有數(shù)個保證人針對特許經(jīng)營協(xié)議建設(shè)期內(nèi)項目公司的義務(wù)同時提供擔(dān)保的，應(yīng)審查保證人是否約定了保證份額。如未約定保證份額的，則視為保證人承擔(dān)連帶責(zé)任。第33條保證擔(dān)保方式保證擔(dān)保方式可分為：見索即付保函擔(dān)保（獨立擔(dān)保）和傳統(tǒng)的保證擔(dān)保。按照保證人承擔(dān)保證責(zé)任的方式，傳統(tǒng)的保證擔(dān)保又分為“一般保證”和“連帶保證”。律師應(yīng)注意，我國司法實踐對于在“對外擔(dān)保”中承認(rèn)獨立擔(dān)保的效力，但在“對內(nèi)擔(dān)保”中對獨立擔(dān)保尚無明確規(guī)定。但見索即付保函因具有方便、高效、降低保函索賠成本等特點，而更易于被項目發(fā)起人接受。第34條保函內(nèi)容律師在審查履約保函時，應(yīng)注意根據(jù)保證擔(dān)保方式的不同，保函可以分為兩類。34.1傳統(tǒng)的保函和見索即付保函。傳統(tǒng)的保函應(yīng)包括以下條款：34.1.1保證的范圍及保證金額；34.1.2保證的方式及保證期間；34.1.3承擔(dān)保證責(zé)任的形式；34.1.4代償?shù)陌才牛?4.1.5保證責(zé)任的解除；34.1.6免責(zé)條款；34.1.7爭議的解決；34.1.8保函的生效。律師應(yīng)注意，若采用連帶保證責(zé)任方式的保函，應(yīng)在代償?shù)陌才胖忻鞔_約定，保證人要求項目發(fā)起人提供的有關(guān)文件，該文件應(yīng)能足以證明被保證人違約，以免保證 人因缺乏足夠依據(jù)而無法判斷被保證人是否違約，從而無法確定其是否應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。律師應(yīng)注意，保證人承擔(dān)連帶保證責(zé)任的，在法律上其擁有被保證人所有的 抗辯權(quán)，但保證人在保函中明確放棄某種抗辯權(quán)的除外。34.2見索即付保函應(yīng)包括以下條款：34.2.1保證金額；34.2.2擔(dān)保基礎(chǔ)合同項下主債務(wù)義務(wù)和責(zé)任；34.2.3見索即付條款；34.2.4保證期限。

第三節(jié)　融資

第35條融資律師應(yīng)重點審查項目融資完成的條件是否得到滿足，具體包括：融資文件的正式生效、公司獲得融資資金的所有先決條件是否得到滿足、貸款人是否據(jù)此發(fā)放貸款等。律師應(yīng)參照本節(jié)以下列出的項目融資文件，核查融資完成的條件是否滿足。第36條融資文件在特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議簽訂時或簽訂后，律師應(yīng)檢查項目融資文件，并檢查貸款人發(fā)放貸款的條件是否已滿足。融資文件應(yīng)包括以下部分：36.1基本貸款協(xié)議；36.2擔(dān)保文件；36.3采用銀團(tuán)貸款的貸款人間協(xié)議（如有）；36.4貸款人與借款人簽署的其他融資文件。第37條基本貸款協(xié)議律師應(yīng)審核基本貸款協(xié)議的完備性，一般包括以下條款：37.1融資金額和目的；37.2利率和還本付息計劃；37.3付給安排行、代理行和貸款人的傭金和費用（如有）；37.4貸款前提條件——政府對項目的批準(zhǔn)（核準(zhǔn)）文件（包括地方政府支持函）、董事會決議、項目合同、可行性研究報告、項目投資人財務(wù)報表和法律意見書；37.5對借款人的賬戶監(jiān)管措施；37.6陳述和保證——關(guān)于借款人的合法存續(xù)情況和還款能力，有關(guān)文件的授權(quán)簽署，所有項目文件的真實性、準(zhǔn)確性；37.7借款人實施項目的責(zé)任——遵守法律、法規(guī)和國家標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，按照項目核準(zhǔn)（批準(zhǔn)）文件要求進(jìn)行建設(shè)和運營；37.8限制性條款——借款用途限制，對項目投資人變更的限制，對分紅和資產(chǎn)處理的限制；37.9違約事件：監(jiān)督、檢查違約行為的權(quán)力；對項目的接管；加速還款；實現(xiàn)擔(dān)保權(quán)；37.10貸款人的項目核查權(quán)力：項目里程碑進(jìn)度，試運行，竣工驗收或拒收；37.11借款人的信息披露義務(wù)：按階段提交項目投資及實施情況報告；37.12貸款人對保險合同履行情況的監(jiān)管。第38條擔(dān)保文件項目融資中的貸款人有時需要項目公司針對其貸款提供擔(dān)保，并將其作為發(fā)放貸款的先決條件，律師應(yīng)針對以下?lián)Ｎ募M(jìn)行審核：38.1對土地、建筑物和其他固定資產(chǎn)設(shè)定抵押；38.2對動產(chǎn)、應(yīng)收賬款（包括項目收費權(quán)）及賬戶權(quán)益設(shè)定質(zhì)押；38.3項目文件規(guī)定的權(quán)益的轉(zhuǎn)讓，如建設(shè)合同、承包商和供貨商的履約保函、項目保險、被許可的權(quán)益；38.4銷售合同、照付不議合同、使用和收費合同；38.5采購合同的轉(zhuǎn)讓，包括能源、設(shè)備和原材料的采購合同；38.6項目投資人擁有的項目公司股權(quán)的質(zhì)押；38.7有關(guān)擔(dān)保的通知、同意、承認(rèn)、背書、存檔和登記。

第四節(jié)　土地使用權(quán)

第39條項目土地使用權(quán)取得39.1項目發(fā)起人應(yīng)以合法方式向項目投資人提供項目用地的土地使用權(quán)，確保項目公司在特許經(jīng)營期內(nèi)為項目用地的權(quán)利人并獨占性地使用土地。39.2項目土地使用權(quán)的來源分為出讓和劃撥兩種方式。律師應(yīng)提示委托人，城市基礎(chǔ)設(shè)施用地、公益事業(yè)用地、國家重點扶持的能源、交通、水利等基礎(chǔ)設(shè)施用 地，目前多以劃撥方式取得，但根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于深化改革嚴(yán)格土地管理的決定》(國發(fā)［2004］28號)的規(guī)定，經(jīng)營性基礎(chǔ)設(shè)施用地正逐步實行有償使用。39.3如果項目發(fā)起人以出讓方式向項目投資人提供土地使用權(quán)的，律師應(yīng)提示委托人應(yīng)采用招標(biāo)、拍賣或掛牌的方式取得項目土地使用權(quán)。第40條項目土地用途律師應(yīng)提示委托人，對于以劃撥方式取得的土地使用權(quán)只能用于項目建設(shè)和運營，而不能從事其他與項目無關(guān)的任何經(jīng)營性活動，否則將面臨被收回該部分土地的劃 撥使用權(quán)的法律風(fēng)險；對于以出讓方式取得的土地使用權(quán)，應(yīng)明確如無政府事先書面同意，亦不得變更該土地用途，該土地使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、出租和抵押亦應(yīng)依法進(jìn) 行。第41條項目土地使用權(quán)抵押41.1如項目用地系以劃撥方式取得，以項目用地進(jìn)行抵押融資牽涉劃撥用地抵押問題，律師應(yīng)提示項目投資人，劃撥用地使用權(quán)一般不得用于抵押。41.2如政府允許以劃撥土地使用權(quán)進(jìn)行抵押時，律師應(yīng)提示項目投資人，在進(jìn)行劃撥土地使用權(quán)抵押登記前，應(yīng)評估土地價值，抵押權(quán)人行使抵押權(quán)時應(yīng)補繳土地出讓金。

第五節(jié)　項目建設(shè)

第42條招標(biāo)方式協(xié)議中應(yīng)規(guī)定項目公司按照法律、法規(guī)規(guī)定以招標(biāo)方式采購設(shè)計、施工、監(jiān)理、設(shè)備和服務(wù)等。第43條技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)協(xié)議中應(yīng)明確項目工程建設(shè)所需滿足的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范，并約定技術(shù)變更程序和未滿足標(biāo)準(zhǔn)時的補救和懲罰措施。第44條工期協(xié)議中應(yīng)明確重大里程碑計劃和項目完工日期，并約定何種情形下可以延長工期以及工期延誤時的補救和懲罰措施。第45條質(zhì)量協(xié)議中應(yīng)明確項目所應(yīng)滿足的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，并要求項目公司建立完善的質(zhì)量管控體系，落實項目質(zhì)量責(zé)任人。第46條安全和文明施工協(xié)議中應(yīng)明確工程建設(shè)過程的安全和文明施工管理制度，并落實項目安全責(zé)任人。第47條項目建設(shè)具體法律服務(wù)的操作指引參見中華全國律師協(xié)會制定的《律師辦理建設(shè)工程法律業(yè)務(wù)操作指引》。

第六節(jié)　項目設(shè)施運營與維護(hù)

第48條運營維護(hù)主體對項目的具體運營與維護(hù)主體可以是：48.1項目公司本身；48.2項目公司的股東（即項目投資人）；48.3在項目公司及其股東沒有運營與維護(hù)經(jīng)驗或沒有能力的情況下，運營與維護(hù)工作也可通過簽訂運營維護(hù)合同分包給獨立的運營維護(hù)商。此時，律師應(yīng)注意明確運營維護(hù)商的資質(zhì)要求。第49條運營維護(hù)商提供服務(wù)的范圍和責(zé)任49.1運營維護(hù)商提供項目服務(wù)的范圍律師應(yīng)注意審查如下內(nèi)容：49.1.1項目發(fā)起人為運營維護(hù)商指定的提供運營服務(wù)的區(qū)域范圍；49.1.2在特許經(jīng)營期內(nèi)，項目設(shè)施的運營維護(hù)商是否應(yīng)只對項目發(fā)起人或其指定范圍的用戶提供服務(wù)；49.1.3在緊急情況下，為滿足公眾利益之需求，是否要求運營維護(hù)商提供應(yīng)急服務(wù)或履行其他社會公益性義務(wù)等。49.2運營維護(hù)義務(wù)律師應(yīng)注意審查如下內(nèi)容：49.2.1運營期內(nèi)費用（包括稅費）和風(fēng)險的分擔(dān)；49.2.2運營項目設(shè)施應(yīng)達(dá)到的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)、安全標(biāo)準(zhǔn)和產(chǎn)品（如有）標(biāo)準(zhǔn)等是否明確；49.2.3運營期內(nèi)，項目發(fā)起人的監(jiān)督檢查措施是否落實。49.3項目公司與用戶間關(guān)系的處理律師應(yīng)注意在項目特許經(jīng)營協(xié)議中，明確用戶就項目設(shè)施服務(wù)提出投訴的受理方和處理程序。第50條項目發(fā)起人監(jiān)督50.1律師應(yīng)注意在項目特許經(jīng)營協(xié)議中，明確項目發(fā)起人對于項目設(shè)施運營和維護(hù)工作進(jìn)行管理、檢查和監(jiān)督的權(quán)限、程序、措施和懲處手段。50.2項目特許經(jīng)營協(xié)議中應(yīng)明確是否允許項目發(fā)起人及其代表在不影響正常作業(yè)情況下進(jìn)入項目設(shè)施以監(jiān)察設(shè)施的運營和維護(hù)的權(quán)利和條件。50.3律師可以提示，特許經(jīng)營協(xié)議可設(shè)定主動提交定期報告（包括但不限于運營報告、財務(wù)報告、環(huán)境監(jiān)測報告等）的制度，以對應(yīng)于接受項目發(fā)起人監(jiān)督的被動方式。第51條項目公司的權(quán)利51.1項目公司有權(quán)按照法律、法規(guī)的規(guī)定要求項目發(fā)起人協(xié)助向政府申請稅收優(yōu)惠。51.2項目公司有權(quán)要求項目發(fā)起人按照規(guī)定對其提供公共服務(wù)進(jìn)行補貼。51.3項目公司承擔(dān)政府公益性指令任務(wù)造成經(jīng)濟損失的，政府應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補償責(zé)任。51.4在重要的法律變更的情況下，項目公司可向項目發(fā)起人要求獲得合理補償。51.5項目公司有權(quán)要求項目發(fā)起人根據(jù)協(xié)議約定的界面建設(shè)和維護(hù)運營特許經(jīng)營項目所需的配套基礎(chǔ)設(shè)施。51.6在特許經(jīng)營期內(nèi)，項目公司有權(quán)要求項目發(fā)起人在項目所在的同一地區(qū)內(nèi)不再批準(zhǔn)新建同類項目與其競爭。51.7項目發(fā)起人對項目公司的經(jīng)營計劃實施情況、產(chǎn)品和服務(wù)的質(zhì)量以及安全生產(chǎn)情況進(jìn)行監(jiān)督時，其監(jiān)督檢查工作不得妨礙項目公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動。

第七節(jié)　項目發(fā)起人購買服務(wù)

本節(jié)適用于由項目發(fā)起人購買服務(wù)的情形。第52條項目發(fā)起人購買服務(wù)的費用52.1特許經(jīng)營協(xié)議中應(yīng)對項目發(fā)起人購買服務(wù)的費用詳細(xì)約定，包括不同情形下購買的費用標(biāo)準(zhǔn)。52.2項目投資人可以根據(jù)能源、原材料、人員工資的變動以及政策、法規(guī)的變更影響等因素，要求調(diào)整項目發(fā)起人購買服務(wù)的費用標(biāo)準(zhǔn)。52.3費用標(biāo)準(zhǔn)的調(diào)整方式應(yīng)明確約定在特許經(jīng)營協(xié)議中，可以在費用標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整前要求項目投資人提供調(diào)整的計算依據(jù)，如勞動力的工資、原料費、電價、物價指數(shù)等的變化及相應(yīng)的增加，作為項目發(fā)起人應(yīng)履行必要的審核、審批程序并及時給予答復(fù)。52.4在特許經(jīng)營協(xié)議中應(yīng)明確費用標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整的實施程序，如在某個影響價格的指標(biāo)變動后多少日內(nèi)提出調(diào)價申請。52.5在特許經(jīng)營協(xié)議中應(yīng)明確費用的支付方式、支付條件（含滿足支付條件的證明文件）。52.6如項目投資人為外商，律師應(yīng)提示項目投資人，注意因匯率變化可能引起的兌換損失和收益，并在特許經(jīng)營協(xié)議中明確由哪一方承擔(dān)匯率風(fēng)險。第53條項目發(fā)起人購買服務(wù)的保證53.1如果項目投資人將其服務(wù)出售給項目發(fā)起人或政府所屬的公用事業(yè)單位，項目發(fā)起人應(yīng)促使該公用事業(yè)單位與項目投資人簽訂長期的購買服務(wù)協(xié)議。該協(xié)議 及特許經(jīng)營協(xié)議中應(yīng)約定公用事業(yè)單位購買服務(wù)的數(shù)量、質(zhì)量和價格等，如果公用事業(yè)單位未能按原定數(shù)量、質(zhì)量或價格購買服務(wù)，項目發(fā)起人應(yīng)給予項目投資人相 應(yīng)的補償。53.2如果項目投資人直接將其服務(wù)出售給社會公眾或企業(yè)時，應(yīng)以項目設(shè)計的消費量或需求量為標(biāo)準(zhǔn)，如果公眾或企業(yè)對所提供服務(wù)的需要低于項目設(shè)計的最低限度時，項目發(fā)起人應(yīng)給予相應(yīng)的補償，如高速公路項目和污水處理項目。第54條違約責(zé)任54.1律師應(yīng)提示項目投資人，如果項目發(fā)起人或承諾購買服務(wù)的公共事業(yè)單位未能按約定購買服務(wù)，或者項目發(fā)起人在公眾或企業(yè)對所提供服務(wù)的需要量低于項目設(shè)計的最低限度時并且未能按約提供補償，項目發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。54.2律師應(yīng)提示項目發(fā)起人，如果項目投資人提供的服務(wù)不符合特許經(jīng)營協(xié)議約定的標(biāo)準(zhǔn)，可以要求項目投資人向項目發(fā)起人支付違約金。

第八節(jié)　項目設(shè)施移交

第55條項目設(shè)施移交的情形項目設(shè)施的移交通常在以下幾種情形下發(fā)生：55.1不可抗力導(dǎo)致提前終止合同；55.2項目發(fā)起人依據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議提前終止合同；55.3項目投資人依據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議提前終止合同；55.4特許經(jīng)營協(xié)議期滿。本節(jié)僅述及特許經(jīng)營協(xié)議期滿時的移交，特許經(jīng)營協(xié)議提前終止時的移交可參照本節(jié)內(nèi)容。第56條移交委員會律師應(yīng)注意在協(xié)議中約定，項目設(shè)施移交時“移交委員會”的設(shè)置安排。“移交委員會”應(yīng)該有項目投資人代表和項目接受人（發(fā)起人）代表共同組成（建議附有詳細(xì)的移交代表名單）。第57條移交范圍57.1律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，項目設(shè)施的移交范圍既應(yīng)該包括土地使用權(quán)、廠房、設(shè)備設(shè)施、備品備件和原材料等“硬件”，還應(yīng)該包括知識產(chǎn)權(quán)、技術(shù)訣竅、合同、資料、圖紙、檔案等“軟件”；并應(yīng)明確移交范圍內(nèi)各硬件和軟件的具體數(shù)目和移交時間、進(jìn)度安排等。?57.2律師應(yīng)特別提示項目發(fā)起人在協(xié)議中約定，在項目設(shè)施移交時，項目投資人有義務(wù)解除和清償任何種類和性質(zhì)的債務(wù)、留置權(quán)、動產(chǎn)抵押或質(zhì)押、不動產(chǎn)抵押等擔(dān)保物權(quán)。?57.3律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，在移交上述資料、檔案時，應(yīng)特別注意移交設(shè)計圖紙、運營手冊、運營記錄以及與項目運營緊密相關(guān)的其他技術(shù)資料，以使項目接受人盡快接手項目設(shè)施的運營。第58條項目公司員工的轉(zhuǎn)聘和項目接受人的員工培訓(xùn)律師應(yīng)注意在協(xié)議中明確，在項目移交時如何留任項目接受人所需的項目公司原有員工，以及如何安排項目公司或者其指定的運營維護(hù)商為其培養(yǎng)合格的運營維護(hù)人員。第59條移交驗收（標(biāo)準(zhǔn)、程序、證書）59.1律師應(yīng)提示委托人（尤其是項目接受人），應(yīng)約定：在移交日之前的一定期限內(nèi)，項目投資人有義務(wù)根據(jù)運行規(guī)程和設(shè)備維護(hù)規(guī)程，對項目設(shè)施進(jìn)行一次恢復(fù)性大修和性能測試。59.2律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，對于項目設(shè)施的移交，應(yīng)辦理移交驗收。59.3律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，對于移交過程中發(fā)現(xiàn)的瑕疵等問題，項目投資人應(yīng)進(jìn)行限時整改或補救。59.4律師應(yīng)提示委托人（尤其是項目投資人）在協(xié)議中約定，移交驗收辦理完畢，項目接受人有義務(wù)為項目投資人出具《移交驗收證書》，以證明項目接受人對接收的項目設(shè)施已經(jīng)驗收并交接完畢。第60條備品備件律師應(yīng)提示委托人（尤其是項目接受人）在協(xié)議中約定，項目投資人應(yīng)向項目接受人提供自移交日后一定期間項目正常運營所需要的備品備件，并提供該等備品備件的供應(yīng)商清單。第61條保證期（移交后的質(zhì)量保證義務(wù)）61.1律師應(yīng)提示委托人（尤其是項目接受人）在協(xié)議中約定，在項目移交后的合理期間內(nèi)，項目投資人對項目設(shè)施應(yīng)承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任，一旦出現(xiàn)缺陷或損壞（不可抗力、項目發(fā)起人責(zé)任和第三人責(zé)任除外），項目投資人應(yīng)免費進(jìn)行維修。61.2對于上述質(zhì)量保修責(zé)任，律師應(yīng)提示委托人（尤其是項目接受人）在協(xié)議中約定，項目投資人應(yīng)開具維護(hù)保函。第62條承包商保證的轉(zhuǎn)讓律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，在項目設(shè)施移交時，項目投資人（項目公司）應(yīng)將所有承包商和供應(yīng)商尚未期滿的擔(dān)保（包括保證）和所有保險單轉(zhuǎn)讓給項目接受人。第63條移交效力律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，自移交日起，除質(zhì)量保修義務(wù)外，項目投資人在特許經(jīng)營協(xié)議項下的權(quán)利和義務(wù)即告終止，項目接受人應(yīng)接管項目設(shè)施的運營，以及因特許經(jīng)營協(xié)議而產(chǎn)生的于特許經(jīng)營協(xié)議終止后仍有效的任何其他權(quán)利和義務(wù)。第64條維護(hù)保函的解除律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，在質(zhì)量保修期到期后的合理期限內(nèi)，項目接受人應(yīng)解除所有屆時尚未兌取的維護(hù)保函余額。第65條風(fēng)險轉(zhuǎn)移律師應(yīng)提示委托人注意在協(xié)議中約定，項目投資人應(yīng)承擔(dān)移交日前項目的全部或部分損失或損壞的風(fēng)險，而從移交日起，項目的風(fēng)險應(yīng)由項目接受人承擔(dān)。第66條部分合同權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓律師應(yīng)提示委托人在協(xié)議中約定，項目設(shè)施移交后，部分尚未履行完畢的合同（如設(shè)備、備品備件的采購合同、維護(hù)合同等）之權(quán)利義務(wù)，應(yīng)由項目接受人繼續(xù)履 行；除非項目接受人要求項目投資人取消其簽訂的、于移交日后仍有效地運營維護(hù)合同、設(shè)備采購合同、供貨合同和所有其他合同，并要求項目投資人承擔(dān)為此所發(fā) 生的費用。律師應(yīng)提示作為委托人的項目投資人，項目投資人（項目公司）應(yīng)保障其為項目建設(shè)和運營所獲得的各項技術(shù)、授權(quán)、許可或其他知識產(chǎn)權(quán)等在項目移交時不存在轉(zhuǎn)讓障礙。

第九節(jié)　特許經(jīng)營協(xié)議終止、變更和轉(zhuǎn)讓

第67條終止特許經(jīng)營協(xié)議的終止主要包括以下情形：特許經(jīng)營協(xié)議因期限屆滿而終止，因不可抗力事實的發(fā)生而提前終止，項目投資人依據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議約定而提前終止，以及 項目發(fā)起人依據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議約定、政策法律變化以及公共利益的需要等原因而提前終止。本條僅討論特許經(jīng)營協(xié)議提前終止情形，特許經(jīng)營協(xié)議因期限屆滿而正常 終止的情形可參照本條適用。67.1項目發(fā)起人的終止基于項目發(fā)起人原因的終止包括下列情形：67.1.1基于公共秩序維護(hù)和公共利益保障的需要；67.1.2發(fā)生不可抗力事實；67.1.3特許經(jīng)營協(xié)議約定的項目投資人違約情形；67.1.4政策變化提前終止特許經(jīng)營協(xié)議。項目發(fā)起人有權(quán)根據(jù)上述情況對項目實施臨時接管，以保證項目進(jìn)行或運營的穩(wěn)定性、連續(xù)性。律師應(yīng)提示項目發(fā)起人：上述事實的發(fā)生，應(yīng)構(gòu)成對特許經(jīng)營協(xié)議的繼續(xù)正常履行不能、重大或?qū)嵸|(zhì)性違反協(xié)議，或者公共利益保護(hù)的必要，終止特許經(jīng)營協(xié)議應(yīng)遵循法律規(guī)定或協(xié)議約定，避免因違法終止特許經(jīng)營協(xié)議而給項目投資人造成不必要的損失。律師應(yīng)提示項目投資人，其應(yīng)在后續(xù)的重大建筑施工合同（特別是EPC總承包合同，如有）中設(shè)置“業(yè)主方便終止”條款，以應(yīng)對項目發(fā)起人基于上述原因可能提出的特許經(jīng)營協(xié)議提前終止的情形。67.2項目投資人的終止一般情況下，項目投資人只有當(dāng)發(fā)生以下情形時，才能提前終止特許經(jīng)營協(xié)議：67.2.1不可抗力事實致使特許經(jīng)營協(xié)議無法正常繼續(xù)履行；67.2.2項目發(fā)起人不履行特許經(jīng)營協(xié)議約定的主要義務(wù)且該不履行不可糾正或雖可糾正但在合理期間內(nèi)未予糾正時，方可提前通知項目發(fā)起人終止特許經(jīng)營協(xié)議。67.3終止意向通知和終止通知67.3.1律師應(yīng)提示委托人，當(dāng)出現(xiàn)協(xié)議約定的提前終止情形、不可抗力事實以及其他可能導(dǎo)致特許經(jīng)營協(xié)議提前終止的情形時，應(yīng)：（1） 及時向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)出終止意向書，并在終止意向書中詳細(xì)闡明擬終止特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議的具體事由以及合理的協(xié)商期；（2） 同時書面通知相關(guān)當(dāng)事人（如貸款人、保險商和運營維護(hù)商等）。67.3.2律師應(yīng)提示委托人：（1） 當(dāng)終止意向書約定的協(xié)商期滿，雙方未另行協(xié)商達(dá)成一致或終止意向書所述事實未得到補救時，方可向?qū)Ψ桨l(fā)出終止通知；（2） 終止通知一經(jīng)發(fā)出，特許經(jīng)營協(xié)議即行終止。此外，律師還應(yīng)提示委托人明確項目移交日期，并將終止通知送達(dá)特許經(jīng)營關(guān)系中的相關(guān)當(dāng)事人，以避免造成相關(guān)當(dāng)事人的不必要損失。67.4終止的一般后果特許經(jīng)營協(xié)議提前終止后，特許經(jīng)營協(xié)議項下的權(quán)利義務(wù)即告終止，項目投資人在項目下的相關(guān)權(quán)益應(yīng)轉(zhuǎn)歸項目發(fā)起人所有。律師應(yīng)提示作為委托人的項目投資人， 在依據(jù)項目發(fā)起人規(guī)定或協(xié)議及其他協(xié)議的約定移交項目前，應(yīng)繼續(xù)履行其職責(zé)，維持項目的正常運營；同時，律師應(yīng)提示委托人，特許經(jīng)營協(xié)議的終止，不影響特 許經(jīng)營協(xié)議中爭議解決條款以及其他在協(xié)議終止后仍然有效的條款的效力。67.5終止后的補償特許經(jīng)營協(xié)議終止后，項目發(fā)起人收回項目設(shè)施并給予項目投資人一定的補償，具體補償數(shù)額依特許經(jīng)營協(xié)議約定，并視不同的終止原因加以確定。67.5.1當(dāng)特許經(jīng)營協(xié)議因不可抗力事實發(fā)生而終止時，律師應(yīng)提示項目發(fā)起人，應(yīng)從給予項目投資人的相應(yīng)補償金額中，扣除項目投資人因不可抗力事實而獲得的保險賠款，以及因項目投資人投保不足而導(dǎo)致的獲賠差額部分（如有）。67.5.2當(dāng)特許經(jīng)營協(xié)議因政策、法律變化或公共利益維護(hù)需要而提前終止時，律師應(yīng)提示項目投資人，項目發(fā)起人給予項目投資人的補償中應(yīng)包括項目投資人 資金投入的未回收部分（即合理預(yù)期收益），以及項目投資人隨同項目設(shè)施向項目發(fā)起人移交的項目設(shè)施運營維護(hù)所需動產(chǎn)的合理評估值。67.5.3當(dāng)特許經(jīng)營協(xié)議因項目發(fā)起人原因而提前終止時，律師應(yīng)提示項目發(fā)起人，給予項目投資人以充分的補償，同時應(yīng)考慮因項目發(fā)起人違約給項目投資人帶來的再投資風(fēng)險。67.5.4當(dāng)特許經(jīng)營協(xié)議因項目投資人原因而提前終止時，律師應(yīng)提示項目發(fā)起人，可依據(jù)特許經(jīng)營協(xié)議要求項目投資人承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。67.6終止后的移交特許經(jīng)營協(xié)議提前終止情形下，雙方應(yīng)區(qū)分項目發(fā)起人或項目投資人違約、項目發(fā)起人行為，以及不可抗力等不同情況協(xié)商解決項目的移交問題。項目的移交包括項目設(shè)施所有權(quán)及相關(guān)權(quán)益的移交，還包括無形權(quán)益和技術(shù)（包括資料）、相關(guān)債權(quán)債務(wù)（如終止日前有效簽署并于移交日前正常履行的設(shè)備采購、維護(hù)協(xié)議等）等的移交。律師應(yīng)提示項目發(fā)起人，特許經(jīng)營協(xié)議終止后、移交之前應(yīng)對項目投資人進(jìn)行檢查監(jiān)督，確保項目上不存在任何應(yīng)由項目投資人承擔(dān)的債務(wù)、抵押、質(zhì)押、留置和其他擔(dān)保物權(quán)，以及項目建設(shè)、運營和維護(hù)的所產(chǎn)生的、由項目投資人引起的任何性質(zhì)的請求權(quán)。第68條項目發(fā)起人變更68.1律師應(yīng)明確提示項目投資人，除特許經(jīng)營協(xié)議已明確規(guī)定外，項目發(fā)起人在轉(zhuǎn)讓其在本協(xié)議項下的全部或任何部分權(quán)利或義務(wù)時，應(yīng)經(jīng)項目投資人的事先書面同意。68.2在一定情況下，如項目發(fā)起人因政府組織機構(gòu)調(diào)整等原因需要變更時，律師應(yīng)明確提示委托人（尤其是項目投資人），應(yīng)對調(diào)整后的項目發(fā)起人或其他單位在財務(wù)能力、承擔(dān)責(zé)任的能力等方面作資格要求，或者要求項目發(fā)起人提供其他擔(dān)保，以更好地保護(hù)項目投資人利益。第69條項目投資人權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓69.1律師應(yīng)明確提示委托人（尤其是項目發(fā)起人），項目投資人要轉(zhuǎn)讓其在本協(xié)議項下的權(quán)利或義務(wù)的，須經(jīng)項目發(fā)起人的事先書面同意。69.2律師應(yīng)提示委托人（尤其是項目發(fā)起人），未經(jīng)項目發(fā)起人書面同意，項目投資人不得轉(zhuǎn)讓其用于項目的土地使用權(quán)、項目設(shè)施或任何其他重要財產(chǎn)。69.3出于項目建設(shè)融資的需要，律師應(yīng)提示委托人，項目投資人在經(jīng)項目發(fā)起人事先書面同意后，方可在土地使用權(quán)、項目設(shè)施上為貸款人的利益設(shè)定抵押。為保證項目的順利運營，律師應(yīng)特別提示，抵押時不能分割抵押或部分抵押，并且抵押權(quán)人在行使抵押權(quán)時，不能移動、拆除、關(guān)閉項目設(shè)施或其任何部分，也不能影響項目的正常運營。69.4律師還應(yīng)特別提示項目發(fā)起人，在項目公司償還建設(shè)期貸款后，項目投資人不得將土地使用權(quán)、項目設(shè)施或其他重要資產(chǎn)用于抵押或擔(dān)保，以保證項目的運營安全。69.5律師應(yīng)明確提示委托人（尤其是項目發(fā)起人），在一定期限內(nèi)，未經(jīng)項目發(fā)起人的事先書面同意，項目投資人不能轉(zhuǎn)讓項目公司的股權(quán)，以保證項目的正常運營。69.6項目公司的股權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)讓時，為保護(hù)委托人（尤其是項目發(fā)起人）的利益，律師應(yīng)提示委托人，受讓股東財務(wù)狀況應(yīng)相當(dāng)或優(yōu)于項目公司股東在生效日期時 的狀況，并要求受讓股東出具書面聲明，表明其已完全理解特許經(jīng)營協(xié)議全部條款規(guī)定的內(nèi)容，且轉(zhuǎn)讓后的控股股東應(yīng)具備運營類似項目的經(jīng)驗。

第四章　特許經(jīng)營項目投資建設(shè)階段法律服務(wù)

第一節(jié)　為項目公司提供的法律服務(wù)

第70條項目公司的設(shè)立采用新設(shè)項目公司模式進(jìn)行項目建設(shè)運營時，項目投資人在簽署特許經(jīng)營協(xié)議后，首先應(yīng)成立項目公司，以作為特許經(jīng)營協(xié)議的實際履行主體。國家對不同類型項目的注冊資本占總投