概念

倒賣文物罪（刑法第326條），是指以牟利為目的，倒賣國家禁止經營的文物，情節嚴重的行為。

構成要件

本罪的犯罪構成

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是國家的文物管理制度。國家的文物管理制度，主要是以文物保護法為核心的一系列有關文物保護的法規。根據法律、法規的規定，中華人民共和國境內地下、內水和海中遺存的一切文物，屬于國家所有。古文化遺址、古墓葬、石窟寺屬于國家所有。國家機關、部隊、全民所有制企業、事業組織收藏的文物，屬于國家所有。文物只能由文化行政主管部門指定的單位收購，其他任何單位或者個人不得經營文物收購業務。對于那些以牟利為目的，倒賣國家禁止買賣的文物，勢必影響國家對于文物的管理，損害我國文化行政部門的聲譽，擾亂文物市場和正常的文物收購秩序，因此、本法將倒賣文物規定為犯罪予以懲治。

本罪的對象是國家禁止經營的文物，所謂“國家禁止經營的文物”，是指受國家保護的并由國家有關主管部門核定公布的屬于禁止經營的文物。1992年國家文物局等部門就曾下發《關于加強文物市場管理的通知》，規定了部分禁止經營的文物的具體范圍，是指未經許可不得經營的一、二、三級珍貴文物以及其他受國家保護的具有重大歷史、文化、科學價值的文物。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現為倒賣國家禁止買賣的文物，情節嚴重的行為，所謂倒賣，是指以牟利為目的出售、購買國家禁止經營的文物的行為，行為人倒賣的對象只能是國家禁止經代的文物。如果倒賣的不是國家禁止經營的文物，就不構成本罪，構成本罪，還要求必須具備情節嚴重的要素。根據司法實踐，所謂情節嚴重，是指倒賣三級文物的，非法獲利數額較大的，非法經營數額較大的，或者多次倒賣三級以下文物、倒賣三級以下文物多件的等情節。而倒賣二級文物的、倒賣一級文物的，非法獲利數額巨大的、非法經營數額巨大的、或者倒賣稀世國寶的等等，則屬于情節特別嚴重。

（三）主體要件

本罪的主體為一般主體，凡達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人均可成為本罪主體。依本條第2款之規定，單位也可成為本罪的主體。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面表現為故意，且以牟利為目的。行為人不具有故意的心理不構成本罪，還必須同時具有牟利的目的，才能構成本罪。對于那些確實既無牟利目的，也無行使目的，而純粹因為個人興趣的，不以犯罪論處。此外，對于不知是禁止買賣的文物而買賣的，也不以犯罪論處。

認定

　倒賣文物罪，是指以牟利為目的，倒賣國家禁止經營的文物，情節嚴重的行為。

　　(一)客體要件

　　本罪侵犯的客體是國家的文物管理制度。國家的文物管理制度，主要是以文物保護法為核心的一系列有關文物保護的法規。根據法律、法規的規定，中華人民共和國境內地下、內水和海中遺存的一切文物，屬于國家所有。古文化遺址、古墓葬、石窟寺屬于國家所有。國家機關、部隊、全民所有制企業、事業組織收藏的文物，屬于國家所有。文物只能由文化行政主管部門指定的單位收購，其他任何單位或者個人不得經營文物收購業務。對于那些以牟利為目的，倒賣國家禁止買賣的文物，勢必影響國家對于文物的管理，損害我國文化行政部門的聲譽，擾亂文物市場和正常的文物收購秩序，因此、本法將倒賣文物規定為犯罪予以懲治。

　　本罪的對象是國家禁止經營的文物，所謂“國家禁止經營的文物”，是指受國家保護的并由國家有關主管部門核定公布的屬于禁止經營的文物。1992年國家文物局等部門就曾下發《關于加強文物市場管理的通知》，規定了部分禁止經營的文物的具體范圍，是指未經許可不得經營的一、二、三級珍貴文物以及其他受國家保護的具有重大歷史、文化、科學價值的文物。

　　(二)客觀要件

　　本罪在客觀方面表現為倒賣國家禁止買賣的文物，情節嚴重的行為，所謂倒賣，是指以牟利為目的出售、購買國家禁止經營的文物的行為，行為人倒賣的對象只能是國家禁止經代的文物。如果倒賣的不是國家禁止經營的文物，就不構成本罪，構成本罪，還要求必須具備情節嚴重的要素。根據司法實踐，所謂情節嚴重，是指倒賣三級文物的，非法獲利數額較大的，非法經營數額較大的，或者多次倒賣三級以下文物、倒賣三級以下文物多件的等情節。而倒賣二級文物的、倒賣一級文物的，非法獲利數額巨大的、非法經營數額巨大的、或者倒賣稀世國寶的等等，則屬于情節特別嚴重。

　　(三)主體要件

　　本罪的主體為一般主體，凡達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人均可成為本罪主體。依本條第2款之規定，單位也可成為本罪的主體。

　　(四)主觀要件

　　本罪在主觀方面表現為故意，且以牟利為目的。行為人不具有故意的心理不構成本罪，還必須同時具有牟利的目的，才能構成本罪。對于那些確實既無牟利目的，也無行使目的，而純粹因為個人興趣的，不以犯罪論處。此外，對于不知是禁止買賣的文物而買賣的，也不以犯罪論處。

 

立案標準

【立案標準】

根據刑法第326條的規定，有下列情形的，應予立案：

（1）倒賣三級文物的，非法獲利數額較大的，非法經營數額較大的；

（2）多次倒賣三級以下文物、倒賣三級以下文物多件的等情節；

（3）倒賣二級文物的、倒賣一級文物的，非法獲利數額巨大的、非法經營數額巨大的；

（4）倒賣稀世國寶的。

出售或者為出售而收購、運輸、儲存《中華人民共和國文物保護法》規定的“國家禁止買賣的文物”的，應當認定為刑法第三百二十六條規定的“倒賣國家禁止經營的文物”。

倒賣國家禁止經營的文物，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百二十六條規定的“情節嚴重”：

(一)倒賣三級文物的;

(二)交易數額在五萬元以上的;

(三)其他情節嚴重的情形。

實施前款規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百二十六條規定的“情節特別嚴重”：

(一)倒賣二級以上文物的;

(二)倒賣三級文物五件以上的;

(三)交易數額在二十五萬元以上的;

(四)其他情節特別嚴重的情形。

量刑標準

犯本罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯本罪的、對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照上述的規定處罰。

司法解釋

[刑法條文]

第三百二十六條 以牟利為目的，倒賣國家禁止經營的文物，情節嚴重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節特別嚴重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規定處罰。

最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理妨害文物管理等刑事案件適用法律若干問題的解釋》

　　法釋〔2015〕23號

　　(2015年10月12日最高人民法院審判委員會第1663次會議、2015年11月18日最高人民檢察院第十二屆檢察委員會第43次會議通過，自2016年1月1日起施行)

　　為依法懲治文物犯罪，保護文物，根據《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》《中華人民共和國文物保護法》的有關規定，現就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下：

　　第一條刑法第一百五十一條規定的“國家禁止出口的文物”，依照《中華人民共和國文物保護法》規定的“國家禁止出境的文物”的范圍認定。

　　走私國家禁止出口的二級文物的，應當依照刑法第一百五十一條第二款的規定，以走私文物罪處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;走私國家禁止出口的一級文物的，應當認定為刑法第一百五十一條第二款規定的“情節特別嚴重”;走私國家禁止出口的三級文物的，應當認定為刑法第一百五十一條第二款規定的“情節較輕”。

　　走私國家禁止出口的文物，無法確定文物等級，或者按照文物等級定罪量刑明顯過輕或者過重的，可以按照走私的文物價值定罪量刑。走私的文物價值在二十萬元以上不滿一百萬元的，應當依照刑法第一百五十一條第二款的規定，以走私文物罪處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;文物價值在一百萬元以上的，應當認定為刑法第一百五十一條第二款規定的“情節特別嚴重”;文物價值在五萬元以上不滿二十萬元的，應當認定為刑法第一百五十一條第二款規定的“情節較輕”。

　　第二條盜竊一般文物、三級文物、二級以上文物的，應當分別認定為刑法第二百六十四條規定的“數額較大”“數額巨大”“數額特別巨大”。

　　盜竊文物，無法確定文物等級，或者按照文物等級定罪量刑明顯過輕或者過重的，按照盜竊的文物價值定罪量刑。

　　第三條全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的本體，應當認定為刑法第三百二十四條第一款規定的“被確定為全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的文物”。

　　故意損毀國家保護的珍貴文物或者被確定為全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的文物，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百二十四條第一款規定的“情節嚴重”：

　　(一)造成五件以上三級文物損毀的;

　　(二)造成二級以上文物損毀的;

　　(三)致使全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的本體嚴重損毀或者滅失的;

　　(四)多次損毀或者損毀多處全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的本體的;

　　(五)其他情節嚴重的情形。

　　實施前款規定的行為，拒不執行國家行政主管部門作出的停止侵害文物的行政決定或者命令的，酌情從重處罰。

　　第四條風景名勝區的核心景區以及未被確定為全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的古文化遺址、古墓葬、古建筑、石窟寺、石刻、壁畫、近代現代重要史跡和代表性建筑等不可移動文物的本體，應當認定為刑法第三百二十四條第二款規定的“國家保護的名勝古跡”。

　　故意損毀國家保護的名勝古跡，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百二十四條第二款規定的“情節嚴重”：

　　(一)致使名勝古跡嚴重損毀或者滅失的;

　　(二)多次損毀或者損毀多處名勝古跡的;

　　(三)其他情節嚴重的情形。

　　實施前款規定的行為，拒不執行國家行政主管部門作出的停止侵害文物的行政決定或者命令的，酌情從重處罰。

　　故意損毀風景名勝區內被確定為全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的文物的，依照刑法第三百二十四條第一款和本解釋第三條的規定定罪量刑。

　　第五條過失損毀國家保護的珍貴文物或者被確定為全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的文物，具有本解釋第三條第二款第一項至第三項規定情形之一的，應當認定為刑法第三百二十四條第三款規定的“造成嚴重后果”。

　　第六條出售或者為出售而收購、運輸、儲存《中華人民共和國文物保護法》規定的“國家禁止買賣的文物”的，應當認定為刑法第三百二十六條規定的“倒賣國家禁止經營的文物”。

　　倒賣國家禁止經營的文物，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百二十六條規定的“情節嚴重”：

　　(一)倒賣三級文物的;

　　(二)交易數額在五萬元以上的;

　　(三)其他情節嚴重的情形。

　　實施前款規定的行為，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第三百二十六條規定的“情節特別嚴重”：

　　(一)倒賣二級以上文物的;

　　(二)倒賣三級文物五件以上的;

　　(三)交易數額在二十五萬元以上的;

　　(四)其他情節特別嚴重的情形。

　　第七條國有博物館、圖書館以及其他國有單位，違反文物保護法規，將收藏或者管理的國家保護的文物藏品出售或者私自送給非國有單位或者個人的，依照刑法第三百二十七條的規定，以非法出售、私贈文物藏品罪追究刑事責任。

　　第八條刑法第三百二十八條第一款規定的“古文化遺址、古墓葬”包括水下古文化遺址、古墓葬。“古文化遺址、古墓葬”不以公布為不可移動文物的古文化遺址、古墓葬為限。

　　實施盜掘行為，已損害古文化遺址、古墓葬的歷史、藝術、科學價值的，應當認定為盜掘古文化遺址、古墓葬罪既遂。

　　采用破壞性手段盜竊古文化遺址、古墓葬以外的古建筑、石窟寺、石刻、壁畫、近代現代重要史跡和代表性建筑等其他不可移動文物的，依照刑法第二百六十四條的規定，以盜竊罪追究刑事責任。

　　第九條明知是盜竊文物、盜掘古文化遺址、古墓葬等犯罪所獲取的三級以上文物，而予以窩藏、轉移、收購、加工、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，依照刑法第三百一十二條的規定，以掩飾、隱瞞犯罪所得罪追究刑事責任。

　　實施前款規定的行為，事先通謀的，以共同犯罪論處。

　　第十條國家機關工作人員嚴重不負責任，造成珍貴文物損毀或者流失，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第四百一十九條規定的“后果嚴重”：

　　(一)導致二級以上文物或者五件以上三級文物損毀或者流失的;

　　(二)導致全國重點文物保護單位、省級文物保護單位的本體嚴重損毀或者滅失的;

　　(三)其他后果嚴重的情形。

　　第十一條單位實施走私文物、倒賣文物等行為，構成犯罪的，依照本解釋規定的相應自然人犯罪的定罪量刑標準，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰，并對單位判處罰金。

　　公司、企業、事業單位、機關、團體等單位實施盜竊文物，故意損毀文物、名勝古跡，過失損毀文物，盜掘古文化遺址、古墓葬等行為的，依照本解釋規定的相應定罪量刑標準，追究組織者、策劃者、實施者的刑事責任。

　　第十二條針對不可移動文物整體實施走私、盜竊、倒賣等行為的，根據所屬不可移動文物的等級，依照本解釋第一條、第二條、第六條的規定定罪量刑：

　　(一)尚未被確定為文物保護單位的不可移動文物，適用一般文物的定罪量刑標準;

　　(二)市、縣級文物保護單位，適用三級文物的定罪量刑標準;

　　(三)全國重點文物保護單位、省級文物保護單位，適用二級以上文物的定罪量刑標準。

　　針對不可移動文物中的建筑構件、壁畫、雕塑、石刻等實施走私、盜竊、倒賣等行為的，根據建筑構件、壁畫、雕塑、石刻等文物本身的等級或者價值，依照本解釋第一條、第二條、第六條的規定定罪量刑。建筑構件、壁畫、雕塑、石刻等所屬不可移動文物的等級，應當作為量刑情節予以考慮。

　　第十三條案件涉及不同等級的文物的，按照高級別文物的量刑幅度量刑;有多件同級文物的，五件同級文物視為一件高一級文物，但是價值明顯不相當的除外。

　　第十四條依照文物價值定罪量刑的，根據涉案文物的有效價格證明認定文物價值;無有效價格證明，或者根據價格證明認定明顯不合理的，根據銷贓數額認定，或者結合本解釋第十五條規定的鑒定意見、報告認定。

　　第十五條在行為人實施有關行為前，文物行政部門已對涉案文物及其等級作出認定的，可以直接對有關案件事實作出認定。

　　對案件涉及的有關文物鑒定、價值認定等專門性問題難以確定的，由司法鑒定機構出具鑒定意見，或者由國務院文物行政部門指定的機構出具報告。其中，對于文物價值，也可以由有關價格認證機構作出價格認證并出具報告。

　　第十六條實施本解釋第一條、第二條、第六條至第九條規定的行為，雖已達到應當追究刑事責任的標準，但行為人系初犯，積極退回或者協助追回文物，未造成文物損毀，并確有悔罪表現的，可以認定為犯罪情節輕微，不起訴或者免予刑事處罰。

　　實施本解釋第三條至第五條規定的行為，雖已達到應當追究刑事責任的標準，但行為人系初犯，積極賠償損失，并確有悔罪表現的，可以認定為犯罪情節輕微，不起訴或者免予刑事處罰。

　　第十七條走私、盜竊、損毀、倒賣、盜掘或者非法轉讓具有科學價值的古脊椎動物化石、古人類化石的，依照刑法和本解釋的有關規定定罪量刑。

　　第十八條本解釋自2016年1月1日起施行。本解釋公布施行后，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理盜竊、盜掘、非法經營和走私文物的案件具體應用法律的若干問題的解釋》(法(研)發〔1987〕32號)同時廢止;之前發布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準。

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【自首】【影響判刑】建議盡快向公安機關投案自首，且如實供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【積極配合】【影響判刑】應當配合相關機關，如實回答案件相關問題，且不袒護他人，對與本案無關的問題，可以拒絕回答。

(三)【坦白案情】 【影響判刑】在交代案情時，行為人可以說明案件發生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(四)【訴訟權利】【權利行使】若有侵犯公民訴訟權利和人身侮辱的行為，有提出控告的權利。

被公安機關逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】【影響訴訟時間】如果被采取強制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個月)的，可以要求解除強制措施。

(二)【刑事會見】【影響全案】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進行會見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規，避免因為不了解程序和法律法規而造成更壞的后果。

(三)【取保候審】【合法權利】如果患有嚴重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候審條件，可以申請取保候審。

庭審階段

(一) 【回避】【當事人的權利】如果發現參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權利/人格權】【當事人的權利】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權利(如自由辯論的權利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質證權利】【當事人的權利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實和證據。對于未到庭的證人證言，鑒定結論、勘驗筆錄的內容，可以提出自己的意見。

(四)【自我辯護權利的行使】【當事人的權利】有權參與法庭辯論，并進行最后陳述。

(五)【遵守庭審規則】【當事人的義務】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規則，對司法人員依法進行的訴訟活動給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復雜或者自己難以應付的，行為人可以委托律師代為處理，經濟狀況不允許的，可以申請法律援助。

【律師介入的必要性】律師比一般人更熟悉案件與流程，律師知道如何處理和應對各方的詢問。