概念

侵犯商業(yè)秘密罪，是指以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，或者非法披露、使用或者允許他人使用其所掌握的或獲取的商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。

構(gòu)成要件

客體要件

本罪侵犯的客體為商業(yè)秘密權(quán) ( 商業(yè)秘密權(quán)利人對商業(yè)秘密所擁有的合法權(quán)益 ) 以及受國家保護(hù)的正常有序的市場經(jīng)濟(jì)秩序。本罪侵犯的對象是商業(yè)秘密。所謂商業(yè)秘密，依《反不正當(dāng)競爭法》和本條第 3 款之規(guī)定，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。顯而易見，我國法律所指的商業(yè)秘密包含技術(shù)秘密 ( 專利技術(shù)之外的有關(guān)工業(yè)上的生產(chǎn)技術(shù)、工藝秘決或產(chǎn)品配方，其自身不具有獨立性或整體性，而須依附于某項專利，或依附于某項商業(yè)秘密 ) 在內(nèi)。其范圍既包括生產(chǎn)技巧、工藝秘決、產(chǎn)品配方這類技術(shù)信息，也包括商業(yè)經(jīng)驗、經(jīng)營策略、營業(yè)秘密這類營業(yè)信息。這里，所謂“不為公眾所知悉”，是指該信息不能從公開渠道直接獲取的，所謂“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性”，是指該信息有確定的經(jīng)濟(jì)利益或者競爭優(yōu)勢。所謂“權(quán)利人采取保密措施”，包括訂立保密協(xié)議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施，所謂“權(quán)利人”，是指依法對商業(yè)秘密享有所有權(quán)或者使用權(quán)的公民、法人或者其他組織，所謂“技術(shù)信息和經(jīng)營信息”，包括設(shè)計程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理決竊、客戶名單、貨源情報，產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容等信息。商業(yè)秘密作為知識產(chǎn)權(quán)的一種，已得到《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和《關(guān)稅與貿(mào)易總協(xié)定》的肯同。它具有以下幾個特征：

(1) 秘密性，即不為公眾所知悉。已為社會公知公用的通用技術(shù)和普通的經(jīng)營方法不屬于商業(yè)秘密的范疇。商業(yè)秘密的這種秘密性是商業(yè)秘密持有人有意采取保密措施而達(dá)到的。因此，判斷持有人是否采取保密措施，往往成為確認(rèn)是否構(gòu)成商業(yè)秘密的關(guān)鍵因素之一。商業(yè)秘密的這種秘密性也是其區(qū)別于專利的所在。專利的內(nèi)容必須是公開的，專利的實質(zhì)就是國家允許先進(jìn)技術(shù)的發(fā)明人在一定時期內(nèi)占有其發(fā)明的專有權(quán)。但以發(fā)明人將其發(fā)明內(nèi)容公布于眾為條件。商業(yè)秘密持有人不申請專利保護(hù)一般是基于以下原因：一是商業(yè)秘密持有人為節(jié)省專利費用而不申請專利；二是商業(yè)秘密持有人希望無限期保守其商業(yè)秘密 ( 專利的保護(hù)是有期限的 ) ；三是由于該商業(yè)秘密尚未列入專利法保護(hù)范圍或達(dá)不到專利所要求的“三性”標(biāo)準(zhǔn)；四是某些商業(yè)秘密作為某項專利的保留部分留存下來的。商業(yè)秘密的持有人不想獲得專利法所承認(rèn)的專有權(quán)，而意圖通過保密維持實際上的專有權(quán)，這在法律上也是允許的。專利法并沒有取消秘密權(quán)利。

(2) 財產(chǎn)性，即具有價值和使用價值。商業(yè)秘密能為持有人帶來經(jīng)濟(jì)利益，商業(yè)秘密一旦泄露，就會給持有造成經(jīng)濟(jì)損失。不管花了多大的投資，研究出來的成果如果沒有這種財產(chǎn)性，就不符合商業(yè)秘密的概念。從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度講，商業(yè)秘密的這種財產(chǎn)性就是表現(xiàn)為財產(chǎn)物質(zhì)權(quán)益的知識形態(tài)商品。從法律學(xué)角度講，它可作為財產(chǎn)權(quán)利有償轉(zhuǎn)讓。商業(yè)秘密的持有人具有占有、利用、處分商業(yè)秘密并獲得收益的權(quán)利，有制止他人無正當(dāng)法律理由獲取、利用商業(yè)秘密的權(quán)利。

(3) 可分享性，即商業(yè)秘密可能為多人所同時掌握。可能存在同時有兩個以上的持有人分別地、獨立地掌握同一商業(yè)秘密，但他們之何并未 ( 或尚未 ) 發(fā)生橫向關(guān)系，因此，自己都以為自己是該商業(yè)秘密的唯一所有人。商業(yè)秘密持有人只是對自己所掌握的商業(yè)秘密有處分權(quán)，如自己搶先申請專利，或?qū)⒃撋虡I(yè)秘密轉(zhuǎn)讓給他，但不能對抗正當(dāng)?shù)母偁帯５谝唬荒茏柚箘e人獨立研究搞出并占有同一項商業(yè)秘密。第二，他也不能阻止別人根據(jù)其投入市場的產(chǎn)品，重新研究出借以生產(chǎn)該產(chǎn)品的工藝流程及設(shè)計的商立秘密，即所謂“返回原設(shè)計”。商業(yè)秘密的這種可分享性表現(xiàn)在其轉(zhuǎn)讓時，僅僅是商業(yè)秘密的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，至于所有權(quán)是不能轉(zhuǎn)讓的。因為即使是將所有權(quán)轉(zhuǎn)給受讓人，但構(gòu)成商業(yè)秘密的工藝技巧、產(chǎn)品配方、技術(shù)秘決、經(jīng)營決策、商業(yè)經(jīng)驗等要素，仍會保留在原持有人的記億之中，不會隨著商業(yè)秘密的轉(zhuǎn)讓而從頭腦消失。同樣的道理，商業(yè)秘密的合法所有權(quán)人也不會因為該項商業(yè)秘密被盜用而直接完全地喪失對它的所有權(quán)，而只是間接部分地喪失了對該項商業(yè)秘密的實際獨占、利用、轉(zhuǎn)讓和收益的權(quán)利。總之，商業(yè)秘密的可分享性，使其不可能象有形財產(chǎn)那樣轉(zhuǎn)移所有權(quán)。侵犯商業(yè)秘密的行為，不僅使商業(yè)秘密權(quán)利人的合法權(quán)益受到了侵害，也使公平、有序的市場秩序受到了侵害。

客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為違反國家反不正當(dāng)競爭法律法規(guī)規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的行為。

侵犯商業(yè)秘密的行為，根據(jù)本條第 1 款規(guī)定，具體包括 3 種即：

1 、以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。其中，盜竊，是指以自認(rèn)為不被商業(yè)秘密的所有人、使用人、保管人等發(fā)現(xiàn)的方法秘密竊取其商業(yè)秘密的行為。所盜竊的既可以是原件，也可以是復(fù)制件，還可以是自己以秘密的方式加以復(fù)制如偷拍、偷錄等。利誘，是指以高薪、金錢、物質(zhì)、工作條件、幫助解決戶口、調(diào)動工作、就業(yè)、學(xué)習(xí)、留學(xué)等物質(zhì)或物質(zhì)性利益甚或女色等為誘餌使了解商業(yè)秘密的合營者、保管者、知情人等向其泄露商業(yè)秘密，如提供原件或復(fù)制件，口頭、書面告知其內(nèi)容。脅迫，是指以殺害生命、傷害身體、加害親屬、毀壞財產(chǎn)、揭露隱私、損害名譽(yù)、解除職務(wù)、克扣工資、開除工作等相要挾、恐嚇，致使商業(yè)秘密的知情者向其泄露商業(yè)秘密。至于其他不正當(dāng)手段，則是指除上述盜竊、利誘、脅迫以外的諸如搶劫、竊取、騙取等不正當(dāng)手段。

2 、披露、使用或者允許他人使用以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。所謂披露，是指通過各種方式向他人泄露商業(yè)秘密。有的采取口頭告知如當(dāng)面告訴、電話告知等；有的采取書面方式，如提供商業(yè)秘密的原件、復(fù)制件、用信件告知其內(nèi)容等；有的采取讓其閱讀、抄錄、復(fù)制商業(yè)秘密等。只要通過其行為能讓他人了解，獲知商業(yè)秘密，不管其方式如何，都應(yīng)以披露論處。所謂使用，則是指將獲知的商業(yè)秘密用于生產(chǎn)、經(jīng)營活動。披露、使用或者允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密必須是通過的以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的。如果不是通過不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取的，即使有披露或者使用行為，也不能以本行為論處。如撿拾了商業(yè)秘密材料，或者因工作如打印商業(yè)秘密，參與決策、討論、咨詢，進(jìn)行監(jiān)督、管理而獲取的商業(yè)秘密，即使有披露、使用或者允許他人使用的行為，也不能以本行為論處。構(gòu)成本罪，應(yīng)屬于第 3 種行為方式。還應(yīng)指出，本行為的主體應(yīng)是以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密以外的人，否則，應(yīng)以第 1 種情況論。以外的人，如以不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密后又告知了第三人，這里的第三人如明知是通過不正當(dāng)?shù)氖侄潍@取而又披露、使用或者允許他人使用的，即可以該行為論。允許他人使用中的他人，他人如不知道是通過不正當(dāng)手段獲取的則不能以本罪的此種行為論。如果知道，也應(yīng)以本行為的使用以不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的情形論處，從而也可構(gòu)成本罪。

3 、違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。除通過不正當(dāng)手段而獲取了商業(yè)秘密以外的其他人，如果違反約定或者違反了權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，而向他人泄露或自己使用或允許他人使用商業(yè)秘密的，即構(gòu)成本行為。違反約定或違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求是本行為的前提，如果沒有違反約定也沒有違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的規(guī)定，而是按權(quán)利人的保守約定、要求的范圍披露、使用或者允許他人使用其所掌握的秘密則不能以本行為論處。

此外，根據(jù)本條第 2 款規(guī)定，明知或者應(yīng)當(dāng)明知屬于上列三種行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，亦應(yīng)以侵犯商業(yè)秘密淪。這種行為，如果能歸納到上述 3 種行為之中，自然應(yīng)以上述行為論處。如明知他人是通過不正當(dāng)手段獲取的商業(yè)秘密，在他人告知后又使用、披露該商業(yè)秘密的，就應(yīng)屬于第 2 種情況而按第 2 種行為處理。不能歸于上述行為之中，如掌握商業(yè)秘密的人，違反約定或者權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求，而允許他人使用該商業(yè)秘密。其中，他人如果明知或者應(yīng)當(dāng)知道掌握秘密的人違反了約定或權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，而仍決意使用應(yīng)對之以此種行為論處。還應(yīng)指出，實施該行為，還應(yīng)以其明知或者應(yīng)知商業(yè)秘密是由于上述 3 種行為方式所得。否則，也不能以本行為論而按本罪治罪。侵犯商業(yè)秘密的行為并且給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成了重大損失的，才構(gòu)成犯罪。未給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失或者雖然造成了損失，但不是重大損失。不構(gòu)成本罪。所謂重大損失，主要是指經(jīng)營活動受到嚴(yán)重?fù)p害；造成商品滯銷，嚴(yán)重積壓；致使?fàn)I利性服務(wù)嚴(yán)重受挫；經(jīng)濟(jì)損失巨大；等等。至于權(quán)利人，則是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。其中，所有人，是指對商業(yè)秘密具有占有、使用、收益、處分的完全所有權(quán)的人。如果僅是因職務(wù)、工作或者其他原因而了解到商業(yè)秘密的人，不具有占有、使用、收益、處分等所有權(quán)屬，僅屬知情人，不能以所有人論處。

主體要件

本罪的主體為一般主體。凡達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具備責(zé)任能力的自然人均能構(gòu)成本罪，依本節(jié)第 220 條之規(guī)定，單位亦能構(gòu)成本罪主體。單位犯本罪的，對其直接責(zé)任的主管人員和其他直接責(zé)任人員依本條規(guī)定追究刑事責(zé)任。在我國，侵犯商業(yè)秘密罪的主體要件通常有如下幾種： (1) 企業(yè)的廠長、經(jīng)理和其他管理員、企業(yè)的職工或臨時雇傭工等； (2) 現(xiàn)已離退休或轉(zhuǎn)調(diào)的原企業(yè)的人員； (3) 受委托并因而知悉、掌握商業(yè)秘密的人，如律師、專利代理人、經(jīng)濟(jì)顧問等； (4) 對企業(yè)有監(jiān)督、檢查、調(diào)查和管理權(quán)的人，比如審計人員、稅務(wù)人員、主管行政機(jī)關(guān)人員、工商管理人員等； (5) 除上述四種人員可能因披露商業(yè)秘密而成為主體要件外，其他任何人員均可能因盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密而成為該罪的主體； (6) 依據(jù)合同或者權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的有關(guān)單位及直接責(zé)任人員。此外，為了獲取和使用商業(yè)秘密與披露商業(yè)秘密的犯罪分子事先有通謀的單位或個人，應(yīng)以共同犯罪論處。

主觀要件

本罪的主觀方面只能是故意，即行為人有意識地通過多種手段侵犯商業(yè)秘密。過失不構(gòu)成本罪。至于行為人出于何種動機(jī)而實施犯罪，不影響本罪的成立，只是量刑時可考慮的情節(jié)。實踐中，該罪的犯罪動機(jī)表現(xiàn)為： (1) 為了交換利益而披露商業(yè)秘密； (2) 為自己從事不正當(dāng)競爭而使用商業(yè)秘密； (3) 為擊敗同業(yè)競爭對手而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密； (4) 為出賣而以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取商業(yè)秘密； (5) 為報復(fù)或泄憤而披露商業(yè)秘密。

認(rèn)定

侵犯商業(yè)秘密行為的證據(jù)認(rèn)定問題

1.公訴機(jī)關(guān)指控被告人侵犯商業(yè)秘密的舉證難。

這種舉證難主要表現(xiàn)在兩個方面：一方面表現(xiàn)為權(quán)利人的不配合。往往權(quán)利人對其擁有的商業(yè)秘密不愿提供作為證據(jù)，更不愿將技術(shù)信息送關(guān)相關(guān)部門進(jìn)行鑒定，這就造成行為人侵犯商業(yè)秘密證據(jù)上存在問題。

2.對行為人泄露的信息是否屬商業(yè)秘密的鑒定問題。

如果具備鑒定的條件的話，有關(guān)技術(shù)信息應(yīng)當(dāng)委托專業(yè)權(quán)威部門進(jìn)行鑒定。因為在審查行為人泄露的技術(shù)信息是否屬商業(yè)秘密時，往往會涉及很復(fù)雜的技術(shù)問題，法官對這類專業(yè)技術(shù)又知之甚少，如何來認(rèn)定該專業(yè)技術(shù)屬商業(yè)秘密。在這種情況下，專業(yè)權(quán)威的鑒定就顯得尤為重要。因為專業(yè)人員對專業(yè)技術(shù)的國內(nèi)外最新情況比較了解，其通過對資料檢索并進(jìn)行對比分析后得出的結(jié)論，具有一定的科學(xué)性和客觀性。法官是中立裁判者，據(jù)以定案的鑒定結(jié)論必須進(jìn)行當(dāng)庭質(zhì)證并聽取雙方意見后，結(jié)合其他證據(jù)進(jìn)行全面審查判斷后決定是否采信。 

關(guān)于損失的計算問題

中國刑法規(guī)定“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”才構(gòu)成犯罪，如何認(rèn)定“重大損失”、什么是“重大損失”便成為區(qū)分罪與非罪的關(guān)鍵。“造成重大損失”是構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪必備要件。在刑事訴訟中，重大損失一般是指被害人由于犯罪人的犯罪行為而遭受的物質(zhì)損失，就侵犯商業(yè)秘密而言，刑法未對“重大損失”的含義明確界定和說明。在司法實踐中，商業(yè)秘密的“重大損失”的計算大致有以下幾種：

1.以商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)行為遭受的損失作為定罪量刑的依據(jù)。

商業(yè)秘密一旦被泄露，權(quán)利人的損失往往是無法彌補(bǔ)的。在刑事審判中普遍認(rèn)為這種損失應(yīng)當(dāng)指實際損失，而實際損失既包括直接損失和權(quán)利人必然失去的現(xiàn)實利益。而且侵犯商業(yè)秘密給權(quán)利人造成的損失不能僅僅以數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)在重點考慮研制開發(fā)成本、利用周期、成熟程度、市場前景等直接因素的基礎(chǔ)上，綜合考慮各種相關(guān)因素，如競爭優(yōu)勢地位的喪失、商業(yè)信譽(yù)的下降等

2.以侵權(quán)人因侵權(quán)行為獲得的利益作為損失。

這種損失的計算以侵權(quán)人未再向他人泄露為前提。對于將商業(yè)秘密出賣給他人的，以其出賣收入加上買受人使用后的獲利額為損失額；使用商業(yè)秘密進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動的，以其獲得的利潤為損失額。在計算侵權(quán)人所獲得的利潤時，不能簡單地以銷售額為獲利額，也不能以已生產(chǎn)的產(chǎn)品總價款乘以平均利潤率為獲利額。一般情況下，以銷售額乘以平均利潤率為獲利額較為妥當(dāng)。

3.以不低于商業(yè)秘密使用許可的合理使用費作為損失。

這是一種以正常許可使用的費用推定損失額的計算法，但并不意味著侵權(quán)人就此取得了該商業(yè)秘密的合法使用權(quán)。同時值得一提的是，這也不是簡單地將商業(yè)秘密的自身價值等同于損失。商業(yè)秘密是無形財產(chǎn)，其與有形財產(chǎn)有重大區(qū)別。侵權(quán)人使用商業(yè)秘密的同時，并沒有排斥合法權(quán)利人的使用。況且，大多數(shù)情況下，侵權(quán)人實施盜竊等不法行為取得商業(yè)秘密后，不久就被發(fā)現(xiàn)、制止，給被害人造成的損失遠(yuǎn)遠(yuǎn)小于商業(yè)秘密自身的價值。

立案標(biāo)準(zhǔn)

　　侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:

　　(一)給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的;

　　(二)因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在五十萬元以上的;

　　(三)致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的;

　　(四)其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。

量刑標(biāo)準(zhǔn)

1 、自然人犯本罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

2 、單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依上述規(guī)定追究刑事責(zé)任。

司法解釋

[刑法條文]

第二百一十九條 有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、 使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。

第二百二十條 單位犯本節(jié)第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定之罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照本節(jié)各該條的規(guī)定處罰。

[相關(guān)法律]

《反不正當(dāng)競爭法》第十條 經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（二）披露、使用或者允許他入使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；

（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。

第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。

第二十五條 違反本法第十條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，監(jiān)督檢查部門應(yīng)當(dāng)責(zé)令停止違法行為，可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

【司法解釋】

　　最高人民檢察院、公安部

　　《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》

　　第七十三條 [侵犯商業(yè)秘密案(刑法第二百一十九條)]侵犯商業(yè)秘密，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴:

　　(一)給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的;

　　(二)因侵犯商業(yè)秘密違法所得數(shù)額在五十萬元以上的;

　　(三)致使商業(yè)秘密權(quán)利人破產(chǎn)的;

　　(四)其他給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失的情形。

　最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

　　法釋〔2004〕19號

　　(2004年11月2日最高人民法院審判委員會第1331次會議、2004年11月11日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第28次會議通過，自2004年12月22日起施行)

　　為依法懲治侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪活動，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

　　第一條　未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;

　　(二)假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

　　具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十三條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊商標(biāo)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;

　　(二)假冒兩種以上注冊商標(biāo)，非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

　　第二條　銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額在五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額較大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　銷售金額在二十五萬元以上的，屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“數(shù)額巨大”，應(yīng)當(dāng)以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　第三條　偽造、擅自制造他人注冊商標(biāo)標(biāo)識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金：

　　(一)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在二萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的;

　　(二)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在一萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在三萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

　　具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十五條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以非法制造、銷售非法制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在十萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十五萬元以上的;

　　(二)偽造、擅自制造或者銷售偽造、擅自制造兩種以上注冊商標(biāo)標(biāo)識數(shù)量在五萬件以上，或者非法經(jīng)營數(shù)額在十五萬元以上，或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(三)其他情節(jié)特別嚴(yán)重的情形。

　　第四條　假冒他人專利，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百一十六條規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”，應(yīng)當(dāng)以假冒專利罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十萬元以上或者違法所得數(shù)額在十萬元以上的;

　　(二)給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失五十萬元以上的;

　　(三)假冒兩項以上他人專利，非法經(jīng)營數(shù)額在十萬元以上或者違法所得數(shù)額在五萬元以上的;

　　(四)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

　　第五條　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，違法所得數(shù)額在三萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額較大”;具有下列情形之一的，屬于“有其他嚴(yán)重情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的;

　　(二)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計在一千張(份)以上的;

　　(三)其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

　　以營利為目的，實施刑法第二百一十七條所列侵犯著作權(quán)行為之一，違法所得數(shù)額在十五萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”;具有下列情形之一的，屬于“有其他特別嚴(yán)重情節(jié)”，應(yīng)當(dāng)以侵犯著作權(quán)罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

　　(一)非法經(jīng)營數(shù)額在二十五萬元以上的;

　　(二)未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制發(fā)行其文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品，復(fù)制品數(shù)量合計在五千張(份)以上的;

　　(三)其他特別嚴(yán)重情節(jié)的情形。

　　第六條　以營利為目的，實施刑法第二百一十八條規(guī)定的行為，違法所得數(shù)額在十萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”，應(yīng)當(dāng)以銷售侵權(quán)復(fù)制品罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　第七條　實施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的，屬于“給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

　　給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的，屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

　　第八條　刑法第二百一十三條規(guī)定的“相同的商標(biāo)”，是指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同，或者與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

　　刑法第二百一十三條規(guī)定的“使用”，是指將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊商標(biāo)或者假冒的注冊商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動等行為。

　　第九條　刑法第二百一十四條規(guī)定的“銷售金額”，是指銷售假冒注冊商標(biāo)的商品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。

　　具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為屬于刑法第二百一十四條規(guī)定的“明知”：

　　(一)知道自己銷售的商品上的注冊商標(biāo)被涂改、調(diào)換或者覆蓋的;

　　(二)因銷售假冒注冊商標(biāo)的商品受到過行政處罰或者承擔(dān)過民事責(zé)任、又銷售同一種假冒注冊商標(biāo)的商品的;

　　(三)偽造、涂改商標(biāo)注冊人授權(quán)文件或者知道該文件被偽造、涂改的;

　　(四)其他知道或者應(yīng)當(dāng)知道是假冒注冊商標(biāo)的商品的情形。

　　第十條　實施下列行為之一的，屬于刑法第二百一十六條規(guī)定的“假冒他人專利”的行為：

　　(一)未經(jīng)許可，在其制造或者銷售的產(chǎn)品、產(chǎn)品的包裝上標(biāo)注他人專利號的;

　　(二)未經(jīng)許可，在廣告或者其他宣傳材料中使用他人的專利號，使人將所涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人專利技術(shù)的;

　　(三)未經(jīng)許可，在合同中使用他人的專利號，使人將合同涉及的技術(shù)誤認(rèn)為是他人專利技術(shù)的;

　　(四)偽造或者變造他人的專利證書、專利文件或者專利申請文件的。

　　第十一條　以刊登收費廣告等方式直接或者間接收取費用的情形，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“以營利為目的”。

　　刑法第二百一十七條規(guī)定的“未經(jīng)著作權(quán)人許可”，是指沒有得到著作權(quán)人授權(quán)或者偽造、涂改著作權(quán)人授權(quán)許可文件或者超出授權(quán)許可范圍的情形。

　　通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播他人文字作品、音樂、電影、電視、錄像作品、計算機(jī)軟件及其他作品的行為，應(yīng)當(dāng)視為刑法第二百一十七條規(guī)定的“復(fù)制發(fā)行”。

　　第十二條　本解釋所稱“非法經(jīng)營數(shù)額”，是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。已銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照實際銷售的價格計算。制造、儲存、運輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價值，按照標(biāo)價或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實際銷售平均價格計算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價或者無法查清其實際銷售價格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價格計算。

　　多次實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為，未經(jīng)行政處理或者刑事處罰的，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額或者銷售金額累計計算。

　　本解釋第三條所規(guī)定的“件”，是指標(biāo)有完整商標(biāo)圖樣的一份標(biāo)識。

　　第十三條　實施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪，又銷售該假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰。

　　實施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪，又銷售明知是他人的假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰。

　　第十四條　實施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)犯罪，又銷售該侵權(quán)復(fù)制品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十七條的規(guī)定，以侵犯著作權(quán)罪定罪處罰。

　　實施刑法第二百一十七條規(guī)定的侵犯著作權(quán)犯罪，又銷售明知是他人的侵權(quán)復(fù)制品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)實行數(shù)罪并罰。

　　第十五條　單位實施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為，按照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的三倍定罪量刑。

　　第十六條　明知他人實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪，而為其提供貸款、資金、賬號、發(fā)票、證明、許可證件，或者提供生產(chǎn)、經(jīng)營場所或者運輸、儲存、代理進(jìn)出口等便利條件、幫助的，以侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的共犯論處。

　　第十七條　以前發(fā)布的有關(guān)侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的司法解釋，與本解釋相抵觸的，自本解釋施行后不再適用。

法律意見

被逮捕前可以做什么

(一)【自首】建議盡快向公安機(jī)關(guān)投案自首，且如實供述自己的行為。自首是法定的可以減輕或者從輕處罰的，其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

(二)【積極配合】若是被害人已經(jīng)采取了報警措施，建議行為人積極配合公安機(jī)關(guān)進(jìn)行案件調(diào)查，如實回答案件相關(guān)問題，對于與本案無關(guān)的問題，可以拒絕回答。

(三)【坦白案情】 在交代案情時，行為人可以說明案件發(fā)生后采取了哪些積極措施去挽回被害人的損失。

(四)【訴訟權(quán)利】若有侵犯公民訴訟權(quán)利和人身侮辱的行為，有提出控告的權(quán)利。

被公安機(jī)關(guān)逮捕后可以做什么

(一)【程序合法】如果被采取強(qiáng)制措施(如：拘留、逮捕等)超過法定期限(拘留最長不得超過37天、逮捕后被羈押期限不得超過2個月)的，可以要求解除強(qiáng)制措施。

(二)【刑事會見】如果在偵查階段，那么僅有律師能夠進(jìn)行會見，所以可以在偵查階段便委托律師介入，了解清楚案情，弄清楚違反的法律法規(guī)，避免因為不了解程序和法律法規(guī)而造成更壞的后果。

(三)【取保候?qū)彙咳绻加袊?yán)重疾病，生活不能自理或者正在懷孕、哺乳自己的孩子的，那么符合取保候?qū)彈l件，可以申請取保候?qū)彙?/p>

庭審階段

(一) 【回避】如果發(fā)現(xiàn)參與審理的法官、書記員、陪審員和案件有關(guān)系，那么可以提出申請，讓他們回避。

(二) 【訴訟權(quán)利/人格權(quán)】對于司法工作人員侵犯其合法的訴訟權(quán)利(如自由辯論的權(quán)利)和有人身侮辱的行為，可以向法庭提出控告。

(三) 【質(zhì)證權(quán)利】參與法庭審理的過程中，可以了解被指控的犯罪事實和證據(jù)。

(四) 【質(zhì)證環(huán)節(jié)】對于未到庭的證人證言，鑒定結(jié)論、勘驗筆錄的內(nèi)容，可以提出自己的意見。

(五) 【自我辯護(hù)權(quán)利的行使】有權(quán)參與法庭辯論，并進(jìn)行最后陳述。

(六) 【遵守庭審規(guī)則】在參與庭審的過程中，要遵守法庭規(guī)則，對司法人員依法進(jìn)行的訴訟活動給予配合。

華律提醒：

【律師介入】案情過于復(fù)雜或者自己難以應(yīng)付的，行為人可以委托律師代為處理，經(jīng)濟(jì)狀況不允許的，可以申請法律援助。