當(dāng)事人信息

公訴機(jī)關(guān)河北省寬城滿族自治縣人民檢察院。

被告人孟某某，男，1963年2月7日出生，河北省唐山市曹妃甸區(qū)人，漢族，高中文化，曹妃甸區(qū)八農(nóng)場(chǎng)職工，原天津市恒泰飼料有限公司銷售經(jīng)理，住唐山市曹妃甸區(qū)。2016年12月9日，因涉嫌盜竊罪被寬城滿族自治縣公安局取保候?qū)彛?017年3月21日被寬城滿族自治縣公安局刑事拘留，同年3月22日被寬城滿族自治縣公安局取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人杜久重，河北舜思律師事務(wù)所律師。

被告人杜某，男，1967年1月16日出生，河北省寬城滿族自治縣人，滿族，高中文化，農(nóng)民，住寬城滿族自治縣。2016年12月6日，因涉嫌盜竊罪被寬城滿族自治縣公安局取保候?qū)彛?017年3月23日被寬城滿族自治縣公安局刑事拘留，同年3月24日被寬城滿族自治縣公安局取保候?qū)彙?/p>

辯護(hù)人裴慶富，河北伸正律師事務(wù)所律師。

審理經(jīng)過(guò)

寬城滿族自治縣人民檢察院以寬檢公訴刑訴（2017）62號(hào)起訴書指控被告人孟某某、杜某犯盜竊罪，于2017年7月7日向本院提起公訴。本院受理后依法組成合議庭，于2017年8月4日、9月12日、12月28日公開開庭進(jìn)行了審理。寬城滿族自治縣人民檢察院指派檢察員吳治國(guó)出庭支持公訴，被告人孟某某及辯護(hù)人杜久重，被告人杜某及辯護(hù)人裴慶富到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。

一審請(qǐng)求情況

寬城滿族自治縣人民檢察院指控，2013年、2014年期間，被害人姚某1使用天津市恒泰飼料有限公司（以下簡(jiǎn)稱恒泰公司）魚飼料并拖欠飼料款，被告人孟某某依據(jù)姚某1出具的欠條于2015年將姚某1起訴至唐山市曹妃甸區(qū)人民法院。2016年4月28日，曹妃甸區(qū)人民法院執(zhí)行人員將姚某1在寬城滿族自治縣潘家口水庫(kù)長(zhǎng)城邊上網(wǎng)箱內(nèi)的草魚執(zhí)行了34450斤用于償還欠孟某某的飼料款。曹妃甸區(qū)人民法院執(zhí)行人員執(zhí)行完畢后，被告人孟某某認(rèn)為姚某1還欠恒泰公司2013年魚飼料款7萬(wàn)元，因?yàn)闆]有欠條無(wú)法起訴，孟某某給被告人杜某打電話說(shuō)了這件事，并讓杜某準(zhǔn)備一個(gè)空網(wǎng)箱，第二天繼續(xù)撈姚某1網(wǎng)箱內(nèi)的草魚用來(lái)抵償7萬(wàn)元欠款。2016年4月29日上午，被告人孟某某讓第一天出魚的工人孫某1、孫某2等人去姚某1在潘家口水庫(kù)長(zhǎng)城邊上的網(wǎng)箱內(nèi)撈魚，孫某1、孫某2等人到撈魚現(xiàn)場(chǎng)后看到?jīng)]有法院執(zhí)行人員在場(chǎng)不敢撈魚，隨后孟某某給杜某打電話，讓杜某給撈魚的工人出具證明，杜某到撈魚現(xiàn)場(chǎng)給撈魚工人出具“此事與出魚人和船只無(wú)關(guān)，由孟某某負(fù)責(zé)”的證明后，孫某1等人在姚某1網(wǎng)箱內(nèi)撈走12815斤草魚苗運(yùn)到杜某提供的網(wǎng)箱內(nèi)。經(jīng)鑒定，被盜12815斤草魚苗價(jià)值76890元。檢察機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示了書證，證人證言，被害人陳述，被告人供述和辯解、鑒定意見、辨認(rèn)筆錄等證據(jù)，認(rèn)為被告人孟某某、杜某以非法占有為目的，秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額巨大，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條、第二十五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以盜竊罪追究其刑事責(zé)任。被告人杜某在共同犯罪中，是作用較輕的從犯，適用《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條。提請(qǐng)本院依法判處。

被告人孟某某對(duì)指控的犯罪事實(shí)供認(rèn)，辯解稱其不懂法，當(dāng)時(shí)就想撈魚抵賬，不知道是否觸犯了法律。辯護(hù)人的辯護(hù)意見：

一、檢察院提交的證據(jù)，不足以認(rèn)定被告人孟某某犯盜竊罪：

1、盜竊罪的客觀要件，行為人秘密竊取公私財(cái)物。4月29日撈魚的行為進(jìn)行前期準(zhǔn)備時(shí)，是在執(zhí)行局工作人員在場(chǎng)的情況下公開進(jìn)行準(zhǔn)備、安排，在實(shí)施撈魚的過(guò)程中也在光天化日之下大張旗鼓的、雇傭姚某1同村的人員公開的撈魚，不怕任何人知道，包括被害人及被害人家屬。

2、被告人4月29日從姚某1網(wǎng)箱中撈魚的行為，其目的非常單純，明確就是為了索債，孟某某在找到姚某1出具的欠條后依法提起訴訟，并采取保全措施，被告人主觀上沒有非法占有姚某1財(cái)物的故意，而只是為了實(shí)現(xiàn)其債權(quán)。

3、盜竊罪侵害的犯罪客體是公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，本案被告人孟某某、杜某所實(shí)施的行為只是為了解決孟某某與姚某1之間存在的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)屬于民事法律關(guān)系所調(diào)整的范圍。

二、對(duì)犯罪數(shù)額有異議。孫某1提供的賬頁(yè)為孤證，不能作為定案的依據(jù)。

三、量刑情節(jié)：

1、被告人孟某某在未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)、直接向公安機(jī)關(guān)如實(shí)供述了自己的全部撈魚經(jīng)過(guò)，其具有自首情節(jié)。

2、撈魚后孟某某沒有實(shí)際處分姚某1的魚，本案涉案的魚價(jià)款已被曹妃甸區(qū)人民法院提存，沒有實(shí)際由被告人孟某某控制。

3、被告人孟某某主觀惡意小，沒有社會(huì)危害性。

被告人杜某對(duì)指控的犯罪事實(shí)供認(rèn)。辯護(hù)人的辯護(hù)意見，

一、本案屬于民事糾紛，請(qǐng)依法宣告杜某無(wú)罪。

二、公訴機(jī)關(guān)指控被告人杜某犯有盜竊罪的證據(jù)不足。

1、杜某始終沒有占有姚某1任何財(cái)產(chǎn)的主觀故意，更沒有占有姚某1財(cái)產(chǎn)的目的，其只是受孟某某的委托捎口信而已，并按孟某某指示出具了“此事與出魚人無(wú)關(guān)，由孟某某負(fù)責(zé)”的字條。

2、杜某不具有“秘密竊取公私財(cái)物的行為”，其本身沒有秘密去撈魚，也沒有運(yùn)魚，更沒有實(shí)施侵害姚某1任何財(cái)產(chǎn)的行為。

本院查明

經(jīng)本院審理查明，2013年、2014年期間，被害人姚某1使用天津市恒泰飼料有限公司（以下簡(jiǎn)稱恒泰公司）魚飼料并拖欠飼料款，被告人孟某某依據(jù)姚某1出具的欠條于2015年將姚某1起訴至唐山市曹妃甸區(qū)人民法院。2016年4月28日，曹妃甸區(qū)人民法院執(zhí)行人員將姚某1在寬城滿族自治縣潘家口水庫(kù)長(zhǎng)城邊上網(wǎng)箱內(nèi)的草魚執(zhí)行了34450斤用于償還欠孟某某的飼料款。曹妃甸區(qū)人民法院執(zhí)行人員執(zhí)行完畢后，被告人孟某某認(rèn)為姚某1還欠恒泰公司2013年魚飼料款7萬(wàn)元，因?yàn)闆]有欠條無(wú)法起訴，孟某某給被告人杜某打電話說(shuō)了這件事，并讓杜某準(zhǔn)備一個(gè)空網(wǎng)箱，第二天繼續(xù)撈姚某1網(wǎng)箱內(nèi)的草魚用來(lái)抵償7萬(wàn)元欠款。2016年4月29日上午，被告人孟某某讓第一天出魚的工人孫某1、孫某2等人去姚某1在潘家口水庫(kù)長(zhǎng)城邊上的網(wǎng)箱內(nèi)撈魚，孫某1、孫某2等人到撈魚現(xiàn)場(chǎng)后看到?jīng)]有法院執(zhí)行人員在場(chǎng)不敢撈魚，隨后孟某某給杜某打電話，讓杜某給撈魚的工人出具證明，杜某到撈魚現(xiàn)場(chǎng)給撈魚工人出具“此事與出魚人和船只無(wú)關(guān)，由孟某某負(fù)責(zé)”的證明后，孫某1等人在姚某1網(wǎng)箱內(nèi)撈走12815斤草魚苗運(yùn)到杜某提供的網(wǎng)箱內(nèi)。經(jīng)鑒定，被盜12815斤草魚苗價(jià)值76890元。

另查明，2016年12月6日被告人孟某某經(jīng)電話通知主動(dòng)到案。

涉案的淡水魚被唐山市曹妃甸區(qū)人民法院變賣后將價(jià)款49200元提存后轉(zhuǎn)賬至本院。被告人杜某主動(dòng)上繳退賠款27700元。

認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：

1、二被告人的戶籍證明信、基本情況證實(shí)，二被告人已達(dá)到完全負(fù)刑事責(zé)任年齡；

2、報(bào)警案件登記表、受案登記表，證實(shí)了案件的來(lái)源；

3、到案經(jīng)過(guò)證實(shí)，被告人孟某某于2016年12月6日電話通知主動(dòng)到案說(shuō)明情況，被告人杜某為被傳喚到案；

4、被害人姚某1的陳述內(nèi)容，大概在2010年的時(shí)候其開始在潘家口水庫(kù)經(jīng)營(yíng)網(wǎng)箱養(yǎng)魚。在2014年的時(shí)候，其的魚死了不少，當(dāng)年欠了恒泰飼料廠飼料錢，最后恒泰飼料廠把其起訴了，因?yàn)楫?dāng)時(shí)其的收據(jù)找不到了，所以沒去開庭。等到2016年4月28日的時(shí)候，曹妃甸執(zhí)行局的人打電話通知，要去執(zhí)行其網(wǎng)箱的魚，用于還給2014年欠恒泰飼料廠余下的飼料款，當(dāng)時(shí)其認(rèn)為曹妃甸法院判的不公，就沒去，也沒和家里人說(shuō)，所以家人都沒去，曹妃甸法院自己執(zhí)行的。等到2016年4月29日12點(diǎn)多鐘的時(shí)候，其離開家準(zhǔn)備出門的時(shí)候，曹妃甸法院執(zhí)行局的人打電話說(shuō)，把其網(wǎng)箱從南數(shù)第一個(gè)網(wǎng)箱里的魚全部撈走了，又把第二個(gè)網(wǎng)箱撈走了一部分。魚被盜是其二兒子姚某4打電話說(shuō)有人撈其家魚，開始其以為是執(zhí)行局的人，后來(lái)知道不是執(zhí)行局的人就著急了。后來(lái)郝某告訴其是杜某雇孫某2拉的魚。當(dāng)時(shí)其記得2013年欠的飼料錢已經(jīng)給恒泰飼料廠的管理人員尚某了，當(dāng)時(shí)她還給寫了收據(jù)，后來(lái)其又提供了收據(jù)，后來(lái)孟某某說(shuō)這錢是還的2014年的飼料款，當(dāng)時(shí)還有一筆3萬(wàn)元的，后來(lái)其也想起來(lái)了，是孟某某說(shuō)的這么回事。其2013年9月份的時(shí)候，當(dāng)時(shí)其是向杜某要一車鯉魚飼料，一車是15噸，他說(shuō)得等幾天，后來(lái)杜某先給了其4噸飼料，過(guò)了幾天杜某拉來(lái)一車鯉魚飼料，其去卸車的時(shí)候，杜某讓其卸11噸，剩下的4噸可能給關(guān)某了，這樣前后給了其14噸鯉魚飼料。其一共使用了4噸零7袋鯉魚飼料，剩下的都被張某、牛某、姚某5、大軍和王某2、杜某等人使用了，其記得其使用的4噸零7袋鯉魚飼料錢給杜某了。2016年4月29日的上午，被盜的是草魚，被盜的是從南數(shù)第三箱里面的草魚。曹妃甸執(zhí)行局執(zhí)行的是同一個(gè)地點(diǎn)的從南數(shù)第一和第二網(wǎng)箱的。具體被盜了多少魚，其也不清楚，估計(jì)最少撈了46000斤，因?yàn)楫?dāng)時(shí)其買了2車的魚苗，每車大概在2200－2300斤左右，當(dāng)時(shí)是1斤秤17－18尾魚苗，杜某、孟某某他們盜竊其魚的時(shí)候，其的草魚每尾達(dá)到8兩－1斤左右。其的第三個(gè)網(wǎng)箱里的魚被盜之后，其就沒有再動(dòng)過(guò)，現(xiàn)在其估計(jì)那里面也就剩300至400斤左右。2016年4月29日，其聽別人說(shuō)有人撈其網(wǎng)箱的魚呢，就給執(zhí)行局的人打電話，其問劉某今天是不是還在執(zhí)行其的魚，他說(shuō)他們昨天已經(jīng)執(zhí)行完了，今天沒執(zhí)行其的魚，其問他：“不是你們執(zhí)行我的魚，那是誰(shuí)撈其我呢？”劉某說(shuō)：“那不是我們，我們昨天已經(jīng)執(zhí)行完了，這事跟我們沒關(guān)系，你該報(bào)警就報(bào)警吧”。其家住在西卜子村山洼里，其養(yǎng)魚的地方在其家的西南方向，離其家最少有五公里左右，從其家根本看不到其養(yǎng)魚的地方；

5、證人孫某1的證言證實(shí)，2016年4月28日和4月29日都是其找的工人在姚某1網(wǎng)箱里撈的魚，其是受孟某某委托，第一天有執(zhí)行局的人，第二天沒有執(zhí)行局的人，是孟某某讓其組織工人撈的魚。孟某某和其說(shuō)是姚某1欠他飼料錢，他讓其撈13000斤魚頂賬。第一天是在姚某1從南往北數(shù)第一個(gè)網(wǎng)箱和第二個(gè)網(wǎng)箱里撈的魚。第二天是在從南往北數(shù)第三個(gè)網(wǎng)箱里撈的魚。第二天撈魚法院的人和孟某某、杜某都沒去，孫某2和王某3他們都說(shuō)法院的人不在不能撈，他們擔(dān)心會(huì)出事，當(dāng)時(shí)其也有些擔(dān)心，后來(lái)其就給孟某某打電話和他說(shuō)了這一情況，孟某某就說(shuō)讓其找杜某，由杜某來(lái)安排，隨后其又給杜某打電話，問杜某怎么辦，后來(lái)杜某過(guò)去給寫了一個(gè)字據(jù)，意思就是出了事由他和孟某某承擔(dān)責(zé)任，這樣其就開始在姚某1的網(wǎng)箱里撈魚。第一天撈的魚孟某某運(yùn)走了，第二天撈的魚放到杜某安排網(wǎng)箱里了。憑其這么多年的經(jīng)驗(yàn)，第二天撈的那個(gè)網(wǎng)箱最多不會(huì)超過(guò)22000－23000斤魚，撈完后，其看那個(gè)網(wǎng)箱應(yīng)該還有2000－3000斤魚。第一天是執(zhí)行局的記的秤，第二天是其記的，是把魚從姚某1第三個(gè)網(wǎng)箱里撈出來(lái)放到塑料筐里，然后在船上秤，一共四個(gè)裝魚用的塑料箱，每個(gè)塑料箱都秤的然后取的平均值，每個(gè)塑料箱重6斤，一共稱了150秤，毛重是13715斤，減去900斤皮（塑料箱的重量）剩下12815斤魚，然后把這些魚運(yùn)到杜某的一個(gè)空網(wǎng)箱里了；

6、證人王某1（撈魚工）的證言，4月末的一天，孫某1給其打電話，讓其找些人幫忙到河?xùn)|去撈魚。第二天上午其帶著另外六個(gè)人找到孫某1，他找船把大家拉到河?xùn)|水下長(zhǎng)城邊上的一處網(wǎng)箱。到那兒的時(shí)候其看見有好多穿著警服的人在快艇上等著，孫某1說(shuō)他們是法院執(zhí)行庭的人。后來(lái)臨走時(shí)孫某1告訴大家第二天還去撈。到了第二天，其又帶著那六個(gè)人找到孫某1，到那以后沒有看見法院的人，怕出問題，所以就說(shuō)不管撈，后來(lái)有個(gè)叫杜某的人寫了一個(gè)字據(jù)，大概意思就是按照他的意思撈魚，出現(xiàn)問題由他負(fù)責(zé)，這樣就又開始撈魚。第二天撈的少，中午的時(shí)候就把魚撈完了，撈完以后孫某1讓船把魚拉到了杜某安排的網(wǎng)箱。其記得第一天大家撈了兩個(gè)網(wǎng)箱里的魚，但是第二箱沒有全撈走，還剩下一部分，兩次都撈的草魚。第一次撈完魚在裝車的時(shí)候好像是什么飼料廠的老孟說(shuō)沒撈夠。第一天撈的魚大概有二萬(wàn)斤左右，第二次撈的少，就幾千斤吧，具體記不清了；

7、證人孫某2的證言證實(shí)，4月28日孫某1給其打電話說(shuō)想用其船拉魚，說(shuō)讓其給杜某打電話問。其和杜某聯(lián)系后，就開著貨船到潘家口城墻等著孫某1，等了一個(gè)多小時(shí)，孫某1和執(zhí)行庭的、賣飼料的老孟，還有十多個(gè)人撈魚的，就過(guò)來(lái)了，過(guò)來(lái)以后老孟就讓工人撈魚。當(dāng)時(shí)是在潘家口城墻邊上出了二個(gè)大網(wǎng)箱里的草魚苗，當(dāng)時(shí)老孟讓其把魚苗拉到西城峪碼頭，總共拉了2船魚，拉第二船的時(shí)候，就有人過(guò)來(lái)問為什么撈姚某1的魚，執(zhí)行庭的人說(shuō)，姚某1欠老孟的飼料款，魚苗被執(zhí)行了。這2船魚是唐山那面執(zhí)行庭的人過(guò)的秤，具體多少其不清楚，然后老孟就把草魚苗拉走了。拉走之前，老孟和其說(shuō)，明天還得辛苦下，還得去那拉魚，到時(shí)候把魚放杜某網(wǎng)箱里面就行了。第二天早上其開船過(guò)去，看執(zhí)行庭的人沒來(lái)，就和孫某1說(shuō)，執(zhí)行庭的和老孟都沒來(lái)，咱們不能裝。后來(lái)杜某來(lái)了后，說(shuō)，你們裝吧，姚某1還欠錢呢，你們?cè)傺b1萬(wàn)3千斤的魚苗就行了。后來(lái)杜某給寫了一個(gè)證明，證明出的魚是姚某1欠孟某某的飼料款，以后出現(xiàn)任何事與大家無(wú)關(guān)。杜某寫完了證明就走了，后來(lái)?yè)启~就是前一天這些出魚的十多個(gè)工人，孫某1過(guò)秤，其開船拉的。其將魚拉到了杜某家門前的網(wǎng)箱里了；

8、證人郝某的證言證實(shí)，2016年4月29日下午的時(shí)候，其正給莊某一個(gè)親戚幫忙賣魚，姚某1給其打電話問其有沒有看到今天有人去其網(wǎng)箱撈魚，其說(shuō)沒看見。其給孫某2打的電話，才知道4月28日已經(jīng)執(zhí)行一天了，當(dāng)時(shí)有法院的人跟著，今天又雇他來(lái)拉魚，沒有法院的人，開始沒敢拉，后來(lái)杜某過(guò)來(lái)給其寫了個(gè)條，說(shuō)出事和大家沒關(guān)系，才給拉的魚，今天把魚拉杜某網(wǎng)箱那了；

9、證人姚某2的證言證實(shí)，杜某是給孟某某代理魚飼料的經(jīng)銷商，其和姚某1都是養(yǎng)網(wǎng)箱魚的，經(jīng)常在杜某手里購(gòu)買魚飼料。2015年春季的時(shí)候，有一天，飼料廠的老板孟某某、會(huì)計(jì)尚某、經(jīng)銷商杜某叫這些使用他們魚飼料的養(yǎng)魚戶到西卜子村魏大姐家對(duì)賬，當(dāng)時(shí)姚某1和其都去了，還有村里的郝某、關(guān)某等十多個(gè)人，等到姚某1的時(shí)候，其聽見杜某說(shuō)，姚某1，你2013年還有個(gè)欠條沒給打呢。當(dāng)時(shí)姚某1也沒說(shuō)啥；

10、證人趙某（杜某的妻子）的證言內(nèi)容，孟某某撈姚某1魚的事姚某1應(yīng)該不知道，因?yàn)橐δ?欠孟某某他們的飼料錢，當(dāng)時(shí)他們撈魚時(shí)杜某給其打電話說(shuō)孟某某他們撈姚某1的魚來(lái)了，給姚某1打電話他也不接，讓其上家告訴他們一聲。然后其就想上姚某1家去，剛到其家門口就看見姚某1媳婦順著大道往下走呢，其就跟姚某1媳婦說(shuō)：“老孟他們撈你們家魚呢，讓你們過(guò)去呢。”當(dāng)時(shí)姚某1媳婦也沒搭理其，也沒回頭看其，還繼續(xù)走，其不知道她聽見沒聽見，然后其就回屋了；

11、證人關(guān)某的證言證實(shí)，2013年的時(shí)候其家的魚都吃恒泰飼料，當(dāng)時(shí)杜某是恒泰飼料的經(jīng)銷商，其家用的恒泰飼料都是從杜某手中買的。2013年7、8的時(shí)候，張寶國(guó)給其和姚某1拉過(guò)一車飼料。當(dāng)時(shí)其在杜某手里買了四噸料，其去卸的車，當(dāng)時(shí)姚某1也在那卸飼料呢，這一車飼料是張寶國(guó)拉來(lái)的，給其卸了四噸，還有姚某1十來(lái)噸；

12、崔某的情況說(shuō)明（執(zhí)行人員）證實(shí)，2016年4月28日唐山市中級(jí)人民法院執(zhí)行分局十四大隊(duì)（曹妃甸）依據(jù)（2015）曹民初字第2037號(hào)民事判決書確定的義務(wù)，對(duì)姚某1、楊某在承德寬城潘家口水庫(kù)網(wǎng)箱養(yǎng)殖魚依法強(qiáng)制執(zhí)行。從養(yǎng)殖水面網(wǎng)箱南第一、第二箱共執(zhí)行34450斤；

13、劉某的情況說(shuō)明（執(zhí)行人員）證實(shí)，2016年4月28日強(qiáng)制執(zhí)行了被執(zhí)行人姚某1在潘家口水庫(kù)網(wǎng)箱養(yǎng)殖魚34450斤。次日即2016年4月29日姚某1給其打電話核實(shí)：“今天是不是還在出我的魚？”其回答“昨天已出完，今天法院沒再出你的魚”，同時(shí)證明在4月28日出魚過(guò)程中，孟某某提到姚某1還欠他的錢，讓一塊出了，當(dāng)時(shí)沒答應(yīng)；

14、王某2、姚某5、牛某等人的證明證實(shí)，2013的9月時(shí)幾人從姚某1船上分別拿過(guò)杜某的魚飼料，于2014的春季把飼料款付給了杜某；

15、孫某2提供的杜某給出具的證明的內(nèi)容“2016年4月29日恒泰料廠孟某某出姚某1草魚苗頂欠料款，無(wú)論出現(xiàn)什么情況與出魚人和船支無(wú)關(guān)，由孟某某負(fù)責(zé)，特此證明。證明人：孟某某、杜某”；

16、孟某某提供的現(xiàn)金日記賬證實(shí)，賬目中顯示姚某1欠魚飼料款的情況；

17、（2015）曹民初字第2039號(hào)民事判決書、欠條五張、還款協(xié)議、（2015）唐執(zhí)三字第877號(hào)之三執(zhí)行裁定等證實(shí)，孟某某依據(jù)姚某1出具的欠條對(duì)姚某1從2014年5月12日至2014年11月12日間在其公司購(gòu)買魚飼料欠款提起訴訟，判決生效后曹妃甸區(qū)人民法院于2016年4月28日對(duì)姚某1寬城滿族自治縣潘家口水庫(kù)網(wǎng)箱養(yǎng)殖魚34450斤進(jìn)行了強(qiáng)制執(zhí)行；

18、2014年7月4日的欠條（案發(fā)后找到），“今欠孟某某飼料款56400元，大寫伍萬(wàn)陸仟肆佰元”；

19、孫某1提交的賬單記錄了2016年4月29日所撈魚的重量毛重13715斤，皮重900斤，凈重12815斤；

20、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)示意圖、案發(fā)地點(diǎn)示意圖及方位照片證實(shí)，案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的相關(guān)情況及姚某1家與其養(yǎng)魚網(wǎng)箱方位情況；

21、辦案說(shuō)明證實(shí)，案發(fā)時(shí)孟某某、杜某是否給姚某1打過(guò)電話及通話記錄無(wú)法調(diào)取。姚某1的妻子楊某在外地務(wù)工，未聯(lián)系到；

22、唐山市曹妃甸區(qū)人民法院證明、過(guò)磅記錄單等證實(shí)了涉案魚被曹妃店人民法院將涉案魚變賣并將賣魚款49200元提存并將該款匯入本院賬戶；

23、（2017）冀0209民初1054、（2017）冀02民終5999號(hào)民事判決書證實(shí)，孟某某依據(jù)姚某1的2014年7月4日欠款56400元的欠條于2017年3月向曹妃甸區(qū)人民法院提起訴訟，同年5月2日曹妃甸區(qū)人民法院作出一審民事判決書，判決姚某1、楊某于判決生效后十日內(nèi)向孟某某支付飼料款26400元并自2014年7月5日起至本判決確定的履行期限內(nèi)被告實(shí)際履行之日止向孟某某支付逾期付款利息，利息以月息60元/萬(wàn)元計(jì)付。雙方均上訴后，唐山市中級(jí)人民法院作出二審判決，判決維持原判；

24、還款協(xié)議書、房屋抵押合同、商品房買賣合同、杜某的賬本證實(shí)，杜某與孟某某簽訂抵押合同，用其商品房為欠魚飼料款的養(yǎng)魚戶提供擔(dān)保；

25、價(jià)格認(rèn)定結(jié)論書證實(shí)被盜的魚苗價(jià)值為76890元；

26、被告人孟某某5月6日的陳述，其讓孫某1等人撈69900元錢的魚，每斤按照2016年4月28日曹妃甸法院執(zhí)行局定的5.5元每斤計(jì)算的，后來(lái)問過(guò)孫某1，孫某1和其說(shuō)撈了12800多斤，孫某1手里有過(guò)磅單，還有撈魚的工人也看見了。4月28日那天執(zhí)行的魚其拉回去后死了不少，所以其才想先放在杜某的網(wǎng)箱里養(yǎng)著，當(dāng)時(shí)杜某剛賣完魚也有空網(wǎng)箱。因?yàn)楫?dāng)時(shí)其撈的姚某1網(wǎng)箱魚是魚苗，其要喂到成魚了才能賣錢。4月28日那天，執(zhí)行局的人把姚某13個(gè)大網(wǎng)箱其中1個(gè)網(wǎng)箱里的魚撈沒了，第2個(gè)網(wǎng)箱撈了14000多斤魚，剩下有3、4千斤魚，還有個(gè)網(wǎng)箱里的魚沒有撈。都是草魚苗，每尾在8兩至1斤左右。2016年4月29日，孫某1給其打電話說(shuō)工人不敢撈魚，其給杜某打電話讓杜某去姚某1網(wǎng)箱，讓他無(wú)論如何和工人說(shuō)先把魚撈過(guò)來(lái)頂賬，但后來(lái)杜某怎么解決的其不清楚。并稱其在2016年4月28日和29日都給姚某1打電話著，想通知姚某1法院要執(zhí)行他的魚和其要撈他的魚頂2013年的飼料款，但是姚某1都沒接其的電話。撈魚的時(shí)候沒有通知過(guò)姚某1本人，但是在撈完以后其讓杜某和姚某1媳婦說(shuō)一聲，把魚撈走頂賬了。

杜某在2012上6、7月份的時(shí)候開始給其的飼料廠在潘家口水庫(kù)的養(yǎng)魚戶做代理，杜某每賣出一噸飼料其廠子給杜某提50－100元的好處。2013年以前用的飼料都是杜某給打的欠條，都是杜某在廠里拉飼料，拉多少飼料就給廠打多少欠條，至于杜某把飼料拉回去都賣給誰(shuí)其不知道，廠里就是年底向杜某自己要錢。2014年以前其飼料廠不直接向養(yǎng)魚戶賒飼料，都是杜某自己向養(yǎng)魚戶賒飼料然后杜某以他自己的名義給廠子打欠條，姚某1在2013年用的飼料也都是在杜某手賒的，杜某給其廠子打的欠條。到2013年底其廠到水庫(kù)收賬時(shí)發(fā)現(xiàn)經(jīng)杜某手賒出去的飼料款不好要，有的養(yǎng)魚戶不愿意還錢，其中姚某1在2013年欠的7萬(wàn)元飼料錢就一分也沒給。針對(duì)這種情況2014年廠子就和杜某及養(yǎng)魚戶商量，養(yǎng)魚戶想用飼料就要先交其廠50%的飼料款，剩下的50%飼料款叫養(yǎng)魚戶之間互相擔(dān)保，還要按每月10000元給其廠打60元的利息，其叫杜某用他在寬城鎮(zhèn)街里的一套房產(chǎn)給廠子做抵押，就是說(shuō)剩下的50%飼料款如果養(yǎng)魚戶還不上還有杜某的房產(chǎn)做抵押呢，杜某和養(yǎng)魚戶都同意這么辦。杜某就為大概10來(lái)個(gè)養(yǎng)魚戶把他在寬城鎮(zhèn)街里的一套房產(chǎn)給廠子做抵押，這10來(lái)個(gè)養(yǎng)魚戶其中就有姚某1。后來(lái)杜某就把2013年以前的欠款都轉(zhuǎn)移到其廠了，這些欠款就由其廠向養(yǎng)魚戶要了。從2014年開始養(yǎng)魚戶用飼料就給廠50%的飼料款，并給其廠寫還款協(xié)議。

姚某1在2014年以前加上利息一共欠其大概四十萬(wàn)左右，姚某1給了其十萬(wàn)的現(xiàn)金；法院執(zhí)行了二十五萬(wàn)左右，沒給的是其放錯(cuò)地方那張欠條上的56400元和利息，這筆錢叫其找人私自把姚某1網(wǎng)箱里的魚苗撈出來(lái)頂賬了，現(xiàn)在姚某1已經(jīng)不欠其錢了。其因?yàn)榍窏l找不到了所以才找人私自把姚某1網(wǎng)箱里的魚苗撈出來(lái)頂賬，現(xiàn)在其把欠條找到了其就把姚某1給起訴了，2017年4月底曹妃甸法院把這些魚執(zhí)行了。2013年欠其的70000元杜某知道，因?yàn)槭墙?jīng)杜某手賒給姚某1的，2014年以后欠其的錢杜某就不清楚了。在其和杜某商量找人撈姚某1網(wǎng)箱魚的時(shí)候其告訴杜某姚某1還欠其七萬(wàn)來(lái)塊錢，應(yīng)該是2013的姚某1欠的飼料款。杜某一直以為姚某1欠其七萬(wàn)來(lái)塊錢是2013年經(jīng)他手賒給姚某1的。姚某1欠其的七萬(wàn)余元，是姚某1在2014年7月4日寫的56400元的欠條上的錢加上利息。法院執(zhí)行了二十五萬(wàn)左右，沒給的就是其放錯(cuò)地方那張欠條上的56400元錢和利息。因?yàn)楫?dāng)時(shí)廠里的總賬顯示姚某1還欠不到七萬(wàn)元錢，當(dāng)時(shí)這張欠條找不到，其就一直以為姚某1欠的錢是2013年以前經(jīng)杜某手賒給他的飼料款，后來(lái)其才意識(shí)到姚某1已經(jīng)把2013年以前經(jīng)杜某手賒給他的飼料款給其了，所以姚某1欠的是2014年7月4日欠條上的56400元錢和利息。56400元錢加上22月的利息是7400百元左右，一共是63000多元錢。因?yàn)閾启~的船費(fèi)、人工費(fèi)七千左右加一起就七萬(wàn)塊錢了；

27、被告人杜某的供述與辯解，等到2014年的時(shí)候，其介紹姚某1直接在恒泰飼料廠拿的飼料，但是飼料廠讓其用樓抵押的，否則不給姚某1飼料，其當(dāng)時(shí)幫忙抵押的，后來(lái)姚某1欠錢不還，被恒泰飼料廠的老板孟某某起訴了。2016年4月28日曹妃甸法院執(zhí)行的姚某1網(wǎng)箱里的魚，其就知道執(zhí)行的是2014年姚某1欠孟某某飼料的錢，法院執(zhí)行完后，因?yàn)橐δ?2013年還欠飼料廠7萬(wàn)元左右的飼料錢，是其擔(dān)保的，這些飼料是飼料廠先給其，其又給姚某1的，孟某某起訴不了姚某1，所以孟某某讓人在2016年4月29日上午，又在姚某1的網(wǎng)箱撈了7萬(wàn)塊錢左右的魚，孟某某知道其現(xiàn)在有空著的網(wǎng)箱，所以就和其商量把魚先放在其的網(wǎng)箱里，當(dāng)時(shí)其也就同意了，之后孟某某讓人把魚放在其網(wǎng)箱了，現(xiàn)在魚還在其網(wǎng)箱養(yǎng)著。孟某某說(shuō)飼料是其在他們廠先賒出來(lái)的，其又賒給姚某1了，姚某1又沒給其打欠條，所以他們起訴不了姚某1，這才撈的姚某1魚。其是給恒泰飼料廠推銷的，水庫(kù)這邊吃恒泰飼料廠的魚飼料都經(jīng)過(guò)其手，每噸飼料廠給其提50元錢。2013年姚某1總共在其手拿了二次，第一次拿了11噸鯉魚飼料，第二次拿了15噸鯉魚飼料，但是姚某1只用了4噸零7袋飼料，剩下的其用了點(diǎn)，莊某的人用了點(diǎn)。這兩次姚某1總共用了15噸零7袋的鯉魚飼料，這些都是恒泰飼料廠的飼料。2013年姚某1在其手里拿了15噸零7袋的鯉魚飼料沒給錢，別人的錢都給了。2015年的時(shí)候其和孟某某還有尚某和姚某1對(duì)賬的時(shí)候，姚某1還承認(rèn)2013年欠其7萬(wàn)的魚飼料錢，當(dāng)時(shí)對(duì)賬的還有其莊某養(yǎng)魚的人也都在這對(duì)賬。對(duì)完賬時(shí)間不長(zhǎng)孟某某就起訴的姚某1。過(guò)后其還找過(guò)姚某1，讓姚某1給其補(bǔ)2013的欠其錢的手續(xù)，但姚某1不給其補(bǔ)，他說(shuō)把錢已經(jīng)給孟某某了。2017年6月份的時(shí)候孟某某領(lǐng)著唐山曹妃甸執(zhí)行局的人把這些魚過(guò)稱時(shí)其在場(chǎng)，這些魚一共是7000多斤，賣了5萬(wàn)多元錢。當(dāng)時(shí)放其網(wǎng)箱里12000多斤魚苗，這些魚孟某某不賒給姚某1飼料以后就基本沒喂過(guò)，魚體質(zhì)太差死了很多，而且中途缺氧也死了不少，就只賣了7000多斤。

孟某某的辯護(hù)人出示了的證據(jù)：

唐山市曹妃甸區(qū)人民法院民事判決書、案件受理通知書、民事裁定書、申請(qǐng)書證實(shí)，孟某某與姚某1、楊某買賣合同糾紛一案，2017年3月16日立案及一審判決的相關(guān)情況。

上述證據(jù)，已經(jīng)開庭質(zhì)證和本院審查，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為

本院認(rèn)為，被告人孟某某、杜某以非法占有為目的，秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額巨大，二被告人的行為均已構(gòu)成盜竊罪。寬城滿族自治縣人民檢察院指控的罪名成立。雖然被告人孟某某與姚某1之間有債權(quán)債務(wù)關(guān)系，但是孟某某完全可以通過(guò)訴訟的方式主張權(quán)利，實(shí)際上姚某1所欠的其他幾筆飼料款，也均是以訴訟的方式解決的。被告人孟某某在對(duì)欠款的具體數(shù)額不能確定的情況下，伙同杜某擅自采用盜竊手段非法將姚某1的魚苗轉(zhuǎn)移至杜某網(wǎng)箱，被告人在撈魚的事前、事中、事后均未通知被害人姚某1，體現(xiàn)了二被告人主觀上具有非法占有的故意。二被告人未采取正當(dāng)、合法的方式主張權(quán)利，其行為不屬于可以免責(zé)的自救行為。本案中，二被告人違反被害人的意志，以不為被害人所知的方式實(shí)現(xiàn)了將被害人財(cái)物盜走的目的，是否有其他人在場(chǎng)不影響盜竊的秘密性的認(rèn)定。被告人孟某某在共同犯罪過(guò)程中起主要作用，系主犯。被告人杜某明知孟某某實(shí)施犯罪行為，而為其提供幫助，起輔助作用，屬于犯罪情節(jié)較輕的從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕或免除處罰。被告人孟某某在未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施時(shí)，主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)如實(shí)供述了自己的罪行，系自首，依法可以對(duì)其從輕處罰。本案起因是為討回欠款，且涉案贓款已全部繳回，依法可酌情對(duì)二被告人從輕處罰。綜合本案的事實(shí)、情節(jié)及社會(huì)危害程度，本院認(rèn)為，可以對(duì)依法被告人孟某某判處緩刑，交由社區(qū)矯正。認(rèn)為被告人杜某犯罪情節(jié)輕微，依法可免予刑事處罰。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第三十七條、第六十七條、第七十二條、第七十三條、第五十二條、第五十三條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：

裁判結(jié)果

一、被告人孟某某犯盜竊罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣一萬(wàn)元。

（緩刑考驗(yàn)期自判決確定之日起計(jì)算，罰金于判決生效后十日內(nèi)一次性繳納。）

被告人杜某犯盜竊罪，免予刑事處罰。

二、已追繳的贓款責(zé)令退賠被害人姚文生。

如不服本判決，可在判決書送達(dá)第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向承德市中級(jí)人民法院提起上訴，書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本三份。

審判人員

審判長(zhǎng)關(guān)峰

審判員曹飛燕

人民陪審員張健鑫

裁判日期

二〇一七年十二月二十九日

書記員

書記員何文芳