來源：最高人民法院民事審判第一庭 編著《最高人民法院新建設工程施工合同司法解釋（一）理解與適用》人民法院出版社2021年4月出版

未達資質的勞務分包企業所簽訂的勞務分包合同的效力

《建筑法》明確要求建筑施工企業須有相應資質;同時，《房屋建筑和市政基礎設施工程施工分包管理辦法》第八條第一款明確規定;"分包工程承包人必須具有相應的資質，并在其資質等級許可的范圍內承攬業務。"而且，該辦法第十四條進一步規定，分包工程發包人將專業工程或者勞務作業分包給不具備相應資質條件的分包工程承包人的，屬于違法分包?；谏鲜鲆幎?，在以往的司法實踐中，確有不少將不具備相應資質的勞務分句企業所簽訂的勞務分句合同認定為無效的情況。然而，根據國務院的"放管服"改革，住房和城鄉建設部2016 年4 月批準在浙江、安徽、陜西三省開展建筑勞務用工制度改革試點，取消勞務資質辦理和資質準入;山東省也自 2017年12月之后不再將勞務企業資質列入建筑市場監管事項。而且，住房和城鄉建設部會同國家發展改革委等共十二個部門在 2020年12 月18 日頒布的《住房和城鄉建設部等部門關于加快培育新時代建筑產業工人隊伍的指導意見》中指出，要"改革建筑施工勞務資質，大幅降低準入門檻"。據此，在浙江、安徽、陜西、山東等地發生的勞務分包合同糾紛，若再依據《建筑法》和《民法典》第七百九十三條第三款"禁止承包人將工程發包給不具備相應資質條件的單位"的規定認定勞務分包合同無效，將有?？陀^事實。因此，對于將來的勞務分包合同糾紛案件、如果勞務分包企業不具有相應資質，依據《民法典》第一百五十三條第一款的規定，"違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是，該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外"，勞務分包企業不具有相應資質原則上屬于不導致合同無效的情形，不應當輕易認定勞務分包合同無效。

北京市高級人民法院

關于審理建設工程施工合同糾紛案件若干疑難問題的解答（2012年8月6日 京高法發[2012]245號）

4、勞務分包合同的效力如何認定？

同時符合下列情形的，所簽訂的勞務分包合同有效：

（1）勞務作業承包人取得相應的勞務分包企業資質等級標準；

（2）分包作業的范圍是建設工程中的勞務作業（包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線）；（3）承包方式為提供勞務及小型機具和輔料。

合同約定勞務作業承包人負責與工程有關的大型機械、周轉性材料租賃和主要材料、設備采購等內容的，不屬于勞務分包。

福建省院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件疑難問題的解答》

2、問：如何區分勞務分包與轉包、違法分包?

答:勞務分包是指建設工程的總承包人或者專業承包人將所承包的建設工程中的勞務作業(包括木工、砌筑、抹灰、石制作、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水暖、鈑金、架線等)發包給勞務作業承包人完成的活動。轉包是承包人將所承包的全部建設工程轉由第三人施工完成。分包是承包人將所承包的建設工程的某一部分施工項目交由第三人施工建設，其中《建筑法》與《建設工程質量管理條例》第七十八條所列的四種行為屬違法分包。勞務包既不是轉包，也不是分包；轉包及違法分包為法律所禁止，勞務分包則不為法律所禁止。