【內容提要】

【問題分析】

【具體分析】

　　首先，征地、拆遷涉及權力與資本的失法問題。地方政府擁有大量的行政審批權。雖然有關法律規定拆遷人和被拆遷人處在平等的地位，征地、拆遷應由雙方協商同意補償方案之后才能進行。但在實踐中，某些政府先以土地所有權人的名義拿地換了錢，再以社會管理者的名義強制拆遷，說到底就在行政審批權。所以當行政審批的權力泛化以后，很多人處在一種“非法”生存狀態。因為政府把你的權力拿去了，然后要他批準，他不批準，就不能實施。至于“非法”生存狀態，就目前來看，是非常廣泛存在的事情。講到非法生存狀態，隨著工業化、城市化的發展，很多農民進到城里來，有的人就處在非法生存狀態，沒有戶口，沒有暫住證，沒有固定的工作崗位。對這些人，長期以來政府采取收容、遣送的辦法。城市中還有許多類似的非法生存狀態，比如說在南京大約有4萬輛“摩的”，最近政府一聲令下，全部予以取締，但又不給予任何補償，事實上，這些從事“摩的”營運的人也處于非法生存狀態。在城市里，即使擺一個修鞋、擦鞋攤，也得通過政府有關部門和社區管理機構批準，否則也是非法的。在城市經濟生活中，很難找出不需要政府認證、批準的事情，凡事只有政府認證、批準了才能做。由此可見，行政審批權已經滲透到全社會的幾乎每一個角落。可想而知，《行政許可法》何其重要，又何其艱難!

　　從征地、拆遷案的分析來看，在人民當家作主的國家里，還有人處于非法生存狀態，同時，老百姓的權利意識也非常淡薄。很多事情本來是公民權利保護問題，然而在實踐中卻發生錯位。

　　在征地、拆遷這個問題上，我們現在的狀況是政府權力介入民事權利關系。這里存在公共目的的問題。政府征地、拆遷如果是為了公共目的，老百姓應該服從政府的決定。但什么是公共目的，怎么確定?為了公共目的是不是就可以強行拆遷?比如說政府要修一條公路，這條公路需要經過你的用地，你的用地要被征用，這就是公共目的。但是現在很多事情似乎都變成了公共目的，比如說各地要建開發區，要征地拆遷，是不是公共目的?應該不是，而是商業目的，因為要招商引資。但是我們現在將其理解成公共目的，由于建開發區要引進外資，是商業目的，不是公共目的。就算是為了公共目的，要征地要拆遷也不應強制執行。所以現在城市中各種各樣的開發均是在某些地方政府的授意之下或是某些地方政府下屬的土地局及其他征地、拆遷單位要求下進行的，是以某些地方政府的權力來進行的。事實上，個人的自由權利是很好的，但客觀條件使它不能實現自我保護，主要依靠政府權利來保護，一旦政府權力介入就會產生很多矛盾。例如城市中對于拆除私搭亂建這個問題，地方有規劃，對已經建成的需要拆除，這里體現出一個問題，在建的過程中為什么不及早制止?這說明政府對管理沒有盡到責任。另一種情況是沒有規劃的建筑，要將其拆除。不管是前一種還是后一種情況，都需要給予適當的補償。而現在用推土機強行推倒違章建筑，在執行過程中也出現過傷人的事件，這些問題的發生，直接影響到黨和老百姓的關系，對社會的穩定也是一個巨大的危害。

　　最后，征地、拆遷程序的作價也存在很大問題。在程序上，現在國土局和鄉里可以同一個人簽字，同一天辦手續。在作價上，9.75公頃的土地作價大概8000元人民幣，實際是按一年的收獲算的。問題是，現行土地的承包是30年，使用30年，為什么不按30年的收獲折算呢?這里涉及一個重要問題，就是農村的集體地權制度，稱之為準租借制。現在農村的土地歸集體所有，農民從村委會手中將土地租借過來，只有使用權，此租借與過去的租借不同，因為集體的權力已經介入了，而準租借制的行使對這種使用權的保護是起不到作用的。因此，縣級、鄉鎮干部合起來，利用手中權力，在征地拆遷中尋租。實際分到農民手中的錢(或者說補貼)卻非常少。這種準租借制度也是引發一系列農村問題的一個很重要的原因，不解決這樣一個根本性的問題，很多問題就都難以得到解決。征地、拆遷案例所提出的一系列問題都需要我們討論，大的比如說正義和效率問題，因為法律是伸張正義的。再比如法學研究中強調的產權問題，產權涉及財產權、使用權、債權、物權等一系列的問題。既然存在著諸多問題，不但要社會提供的法律救濟，還要老百姓的自我救濟。