一審法院審理查明:2000年3月6日，呼和浩特市物資集團(tuán)總公司（以下簡(jiǎn)稱物資公司）與內(nèi)蒙古金港房地產(chǎn)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱金港公司）訂立《危房改造協(xié)議書》,約定物資公司將車站東街享有使用權(quán)的土地有償轉(zhuǎn)讓給金港公司進(jìn)行開發(fā)改造。2000年3月7日，呼和浩特市計(jì)劃委員會(huì)就金港公司建設(shè)呼和浩特市中華名吃城項(xiàng)目批準(zhǔn)立項(xiàng)。同年6月13日，呼和浩特市計(jì)劃委員會(huì)給金港公司下達(dá)了《關(guān)于2000年第十一批商品房建設(shè)自筠基建計(jì)劃的通知》。2000年7月21目,呼和浩特市建設(shè)局給金港公司下達(dá)建設(shè)用地規(guī)劃批復(fù),原則上同意將車站東街以北用地進(jìn)行調(diào)整,規(guī)劃作為金港公司新建中華名吃城用地。2000年8月4日，金港公司領(lǐng)取《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》。2000年9月10日，金港公司與內(nèi)蒙古何西房地產(chǎn)有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱何西公司〉訂立《聯(lián)合開發(fā)呼市中華名吃城合同書》（以下簡(jiǎn)稱《聯(lián)合開發(fā)合同》），約定聯(lián)合開發(fā)建設(shè)車站東街路北呼市物資局丙側(cè)中華名吃城。金港公司的權(quán)利義務(wù)為:負(fù)責(zé)辦理建設(shè)項(xiàng)目立項(xiàng)、建設(shè)用地規(guī)劃許可證及建設(shè)規(guī)劃許可證;協(xié)調(diào)建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)劃、勘探設(shè)計(jì),統(tǒng)一辦理工程開工、竣工的有關(guān)手續(xù)，統(tǒng)一進(jìn)行工程質(zhì)童監(jiān)督管理及驗(yàn)收，負(fù)責(zé)項(xiàng)目施工現(xiàn)場(chǎng)的“三通-平”工作,辦理建設(shè)項(xiàng)目的水、電、暖的增容及相關(guān)手續(xù);為何西公司出具所屬房屋產(chǎn)權(quán)的認(rèn)證手續(xù);承擔(dān)向房管局繳納的物業(yè)管理費(fèi);承擔(dān)合同約定何西公司投人的500萬元資金和50%建設(shè)資金之外的所需資金。何西公司的權(quán)利義務(wù)為：(1)負(fù)責(zé)項(xiàng)目前期500萬元資金的投人，由雙方安排用于本項(xiàng)H的使用，金港公司有權(quán)調(diào)動(dòng)使用總款額10%的機(jī)動(dòng)資金;合同訂立后,何西公司300萬元現(xiàn)金一步到位,以確保金港公司安排拆遷及拆遷前后必須支出的有關(guān)費(fèi)用;金港公司的拆遷工作期限自資金到位后起算,9月26日至11月7日為公告及正式拆遷時(shí)間，如拆遷遇到特殊情況,拆遷期限可順延至2000年11月18日，假如在2000年11月29H之前非何西公司資金使金港公司支款受影響原因，金港公司還不能將影響該項(xiàng)目建設(shè)樓座的建筑物拆平,何西公司可直接組織拆掉剩余的建筑（或繼續(xù)由金港公司拆遷），何西公司組織拆遷發(fā)生的費(fèi)用超出300萬元由金港公司承擔(dān)。雙方在銀行為該項(xiàng)目以雙方共同印鑒開設(shè)獨(dú)立賬戶，何西公司需要在2000年9月15日之前確保存人現(xiàn)款300萬元。雙方須為該項(xiàng)目設(shè)立專職的財(cái)務(wù)人員及資金監(jiān)管人員，會(huì)計(jì)、出納雙方各出一人，確保資金的專款專用，任何一方柚走或挪用該資金或需要支出款項(xiàng)時(shí)雙方意見不統(tǒng)一而支出不應(yīng)支付款項(xiàng)，本合同自動(dòng)終止。在拆遷工作進(jìn)行'中，2000年10月15日之前何西公司須陸續(xù)將其余200萬元現(xiàn)金打人本項(xiàng)目專戶，由雙方支配安排辦理該項(xiàng)目的手續(xù)及其他前期準(zhǔn)備工作款項(xiàng)支出及超出300萬元以上的拆遷、補(bǔ)償?shù)任锤肚逯铐?xiàng)，以確保項(xiàng)目順利進(jìn)行。（2)負(fù)責(zé)建設(shè)項(xiàng)目50%的土建工程7528.22平方米（包括相應(yīng)的建設(shè)稅費(fèi)在內(nèi)），并投人相應(yīng)的建設(shè)資金，具體實(shí)施建設(shè)的樓座為該項(xiàng)目的1號(hào)樓、4號(hào)樓、6號(hào)樓、7號(hào)樓,建設(shè)項(xiàng)目的具體建筑結(jié)構(gòu)及質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)以雙方共同確定的施工圖為準(zhǔn);何西公司未按期開工及未完成本年度應(yīng)建工程量及逾期未全部建成交付使用，金港公司有權(quán)另行組織進(jìn)行續(xù)建,以保證項(xiàng)目的完成，所投人的續(xù)建工程量?jī)r(jià)值按每10萬元核減何西公司1、2層商業(yè)面積50平方米,核減量依此類推。（3)何西公司分得的商用房,在符合國家法律法規(guī)情況下可自行銷售，發(fā)生銷售房屋涉及的各項(xiàng)稅費(fèi)及法律責(zé)任自己承擔(dān)。（4)負(fù)責(zé)編制整理何西公司施工有關(guān)資料。（5)負(fù)責(zé)配合金港公司進(jìn)行項(xiàng)目各項(xiàng)工作的具體實(shí)施。（6)為建設(shè)項(xiàng)目投人的500萬元資金，只包含除何西公司投入本項(xiàng)目總工程量的50%建安裝修工程資金之外,何西公司承擔(dān)在該項(xiàng)目中分得的房屋的各種費(fèi)用，不包括本項(xiàng)目土地局辦理建設(shè)用地許可證費(fèi)用在內(nèi)，對(duì)此費(fèi)用何西公司承擔(dān)15萬元,其余由金港公司承擔(dān)。（7)負(fù)責(zé)廣告宣傳策劃、區(qū)內(nèi)外招商方案、對(duì)經(jīng)營(yíng)戶的優(yōu)惠政策、現(xiàn)場(chǎng)廣告牌、現(xiàn)場(chǎng)施工營(yíng)銷氣氛、效果圖制作、樣本編制印刷、售房圖紙制作、售房處裝修改建、自行車棚改建。以上工作在2000年10月12日以前全部完成，費(fèi)用先從前期500萬元內(nèi)預(yù)支，待雙方收取預(yù)收款后立即補(bǔ)齊。雙方還約定，金港公司負(fù)責(zé)建設(shè)項(xiàng)目50%的土建工程7528.22平方米（包括相應(yīng)的建設(shè)稅費(fèi)在內(nèi)），并投入相應(yīng)的建設(shè)資金,如金港公司未按期開工及未完成本年度應(yīng)建工程量及逾期未全部建成交付使用,何西公司有權(quán)另行組織進(jìn)行續(xù)建，以保證項(xiàng)目的完成，所投人的續(xù)建工程量?jī)r(jià)值按每10萬元核減金港公司1、2層商業(yè)面積50平方米，核減量依此類推。雙方的施工建設(shè)必須符合建工局建設(shè)管理要求,根據(jù)施工場(chǎng)地情況來考慮同時(shí)布置施工，以確保項(xiàng)目的完整性及各項(xiàng)工作的順利進(jìn)行。如金港公司的建設(shè)資金不能及時(shí)到位,何西公司可接建金港公司的建設(shè)工程，何西公司在合同約定外接建金港公司的建設(shè)工程,可根據(jù)投資額度重新分配金港公司的所得部分，具備分配辦法雙方另議。雙方還對(duì)違約責(zé)任，房屋建成后的具體分配方案進(jìn)行了約定。

同曰，雙方又訂立了《聯(lián)合開發(fā)呼市中華名吃城合同書附件具體分配方案及補(bǔ)充條款》（以下簡(jiǎn)稱《補(bǔ)充協(xié)議》）。約定:對(duì)設(shè)計(jì)方案進(jìn)行變更，并對(duì)合同中雙方負(fù)責(zé)施工的樓座也作相應(yīng)的調(diào)整，1號(hào)樓、2號(hào)樓由金港公司負(fù)責(zé)施工建設(shè)，3層框架樓由何西公司負(fù)責(zé)施工建設(shè)。項(xiàng)目總施工建設(shè)面積由雙方各投人50%,何西公司投資建設(shè)框架樓的工程量超過其投人總工程最50%部分，由金港公司投人其余的建設(shè)資金。雙方還對(duì)建成房屋分配進(jìn)行調(diào)整。《聯(lián)合開發(fā)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》訂立后，何西公司從2000年9月12日起至2001年6月28日共支付金港公司款項(xiàng)4,491,102.20元，何西公司認(rèn)可金港公司將200萬元用于工程前期辦理手續(xù)支出，剩余2，491,102.20元金港公司未用于工程建設(shè)。2000年9月15日，金港公司取得《拆遷許可證》后,與呼和浩特市拆遷代辦處簽訂《委托拆遷協(xié)議》，何西公司將54萬元拆遷費(fèi)給付呼和浩特市拆遷p辦處。2000年9月28日、11月1日、2001年4月2日，金港公司分3次將53萬元拆遷費(fèi)領(lǐng)回（此筆費(fèi)用包括在金港公司未用于工程建設(shè)的費(fèi)用中），未進(jìn)行拆遷。2001年3月12H，金港公司又取得《拆遷許可證》，并與被拆遷單位和個(gè)人簽訂拆遷協(xié)議,何西公句對(duì)被拆遷單位和個(gè)人按照拆遷安置補(bǔ)償協(xié)議的約定，直接支付了5,576,672.80元拆遷補(bǔ)償費(fèi),并組織實(shí)施了全部拆遷工作。

2000年9月25日，呼和浩特市土地管理局向金港公司下發(fā)了繳納土地使用費(fèi)通知書,要求金港公司分期繳納土地使用費(fèi)2，813,345.80元,先繳納15萬元,余款打條分期繳納。同日，金港公司給呼和浩特市土地局出具報(bào)告，做出交款計(jì)劃。2000年9月26日，金港公司從何西公司投人的工程前期費(fèi)中向呼和浩特市土地局繳納了15萬元土地費(fèi)，取得《建設(shè)用地批準(zhǔn)書》,剩余土地使用費(fèi)金港公司未繳納。2000年12月12日,呼和浩特市土地管理局給金港公司發(fā)放了《土地使用證》。2001年3月，何西公司在金港公司尚未取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》的情況下，與建筑公司訂立了施工合同,開始進(jìn)行工程建設(shè)，投人全部建設(shè)資金,完成1號(hào)樓、2號(hào)樓、3號(hào)樓的建設(shè),并對(duì)部分房厘進(jìn)行出售。

2001年8月13日，呼和浩特市建設(shè)局做出關(guān)于金航商城市場(chǎng)（即中華名吃城建設(shè)項(xiàng)目）規(guī)劃論證會(huì)議紀(jì)要，建議在建筑立面效果方案3號(hào)樓的基礎(chǔ)上繼續(xù)進(jìn)行深化完善。2002年12月10日，金港公司向呼和浩特市規(guī)劃局報(bào)送修改后的建設(shè)方案。在施工過程中,金港公司多次向呼和浩特市委、人大、政府及政府有關(guān)部門反映何西公司在沒有取得建設(shè)項(xiàng)目《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》的情況下進(jìn)行建設(shè)并出售房屋的違法行為。呼和浩特市建設(shè)委員會(huì)、規(guī)劃局多次向金港公司、何西公司下發(fā)責(zé)令改正通知書，要求停工，并對(duì)何西公司做出處罰。

2002年4月22日，何西公司向呼和浩特市政府遞交關(guān)于變更金航商城開發(fā)主體及有關(guān)手續(xù)的申請(qǐng),呼和浩特市政府有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)作了批示。2002年8月2日，何西公司與物資公司訂立危房改造補(bǔ)充協(xié)議書。物資公司向呼和浩特市計(jì)劃委員會(huì)、土地局、規(guī)劃局遞交了關(guān)于解除與金港公司危房改造協(xié)議書的說明。2002年10月10日，何西公司向呼和浩特市政府遞交了關(guān)于變更金航商城計(jì)委立項(xiàng)及手續(xù)的申請(qǐng)報(bào)告。針對(duì)上述問題，金港公司也向呼和浩特市政府、市委及有關(guān)部門反映重復(fù)立項(xiàng)的問題。

二、當(dāng)事人一審起訴與答辯

2004年10月10日，金港公司提起訴訟稱:2000年9月10日，金港公司與何西公司訂立《聯(lián)合開發(fā)合同》后，何西公司不顧該項(xiàng)目在尚未取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》的情況下，于2001年7月以自己的名義與建筑公司訂立施工合同,按照未經(jīng)規(guī)劃部門審批和金港公司同意的圖紙,開始進(jìn)行工程建設(shè)。金港公司在何西公司建設(shè)工程的過程中，向有關(guān)部門反映此亊,并多次通知何西公司該項(xiàng)目尚未取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》，進(jìn)行工程建設(shè)是違法的,應(yīng)立即停工。何西公司不聽金港公司勸阻，強(qiáng)行繼續(xù)進(jìn)行工程建設(shè)，使所建設(shè)的工程處于違法狀態(tài)，使金港公司處于法律風(fēng)險(xiǎn)和巨大的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)中。由于何西公司的違約行為，已使聯(lián)建合同的目的不能實(shí)現(xiàn)。故請(qǐng)求：（1)解除金港公司與何西公司訂立的《聯(lián)合開發(fā)合同》；（2)何西公司將金港公司的土地恢復(fù)原狀或承擔(dān)恢復(fù)原狀的費(fèi)用；（3)賠償金港公司損失1，766,284.38元。

何西公司答辯稱:金港公司是以金航商城的建設(shè)批文和《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》為條件與何西公司進(jìn)行合作，并非以土地使用權(quán)作為合作的條件。何西公司按約全面履行了自己的義務(wù)，由于金港公司不按法律規(guī)定繳納土地出讓金,將土地使用權(quán)辦在金港公司名下，不履行與被拆遷單位及個(gè)人之間的拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，致使危房改造計(jì)劃無法實(shí)現(xiàn)。何西公司在多次催促金港公司按約履行未果的情況下,經(jīng)向政府申請(qǐng)并得到政府領(lǐng)導(dǎo)批示后,變更房地產(chǎn)開發(fā)主體,與呼和浩特市物資局等單位訂立了《危房改造補(bǔ)充協(xié)議》。因何西公司已全面履行合同義務(wù)，合同也沒有解除的相關(guān)約定,何西公司也從未收到金港公司要求解除合同的通知,其要求解除合同的訴訟請(qǐng)求不符合法律規(guī)定和合同的約定。何西公司在沒有取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》的情況下進(jìn)行的施工是一種違章行為，但該行為是金港公司的嚴(yán)重違約行為所致，且何西公司已受到相關(guān)部門的多次處罰，至今行政部門沒有責(zé)令何西公司拆除違章建筑。何西公司違章問題不是金港公司主張解除合同的理由，也不能免除其違約責(zé)任。金港公司請(qǐng)求何西公司賠償損失沒有事實(shí)和法律依據(jù),請(qǐng)求駁回金港公司的訴訟請(qǐng)求。

三、內(nèi)蒙古自治區(qū)高級(jí)人民法院一審審理與判決

內(nèi)蒙古自治區(qū)高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，雙方當(dāng)事人均具備房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)，在訂立《聯(lián)合開發(fā)合同》之前,金港公司并沒有取得開發(fā)土地的使用權(quán)。金港公司是以呼市中華名吃城的建設(shè)批文和《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》為條件與何西公司進(jìn)行合作，合作的目的是共同取得土地使用權(quán)后聯(lián)合進(jìn)行開發(fā)建設(shè)。何西公司承擔(dān)了拆遷補(bǔ)償?shù)娜抠M(fèi)用,雖然土地使用權(quán)證辦在金港公司名下，仍然改變不了依合同約定雙方共同取得土地使用權(quán)聯(lián)合開發(fā)建設(shè)的性質(zhì)。現(xiàn)金港公司要求解除合同，恢復(fù)原狀的訴訟請(qǐng)求缺乏事實(shí)依據(jù)，依法不予支持。何西公司在金港公司不履行合同義務(wù)，未投資建設(shè)的情況下,獨(dú)自進(jìn)行工程建設(shè)的行為符合《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》的約定。雖然何西公司在沒有取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》的情形下進(jìn)行工程建設(shè)，違反了《城市規(guī)劃法》和《建筑法》的有關(guān)規(guī)定,但已經(jīng)受到了行政處罰,不屬于本案的調(diào)整范圍。故金港公司要求何西公司將土地恢復(fù)原狀及賠償損失的請(qǐng)求，不予支持。依據(jù)《合同法》第8條、第61條第1款、《房地產(chǎn)管理法》第27條的規(guī)定,判決如下:駁回金港公司的訴訟請(qǐng)求。一審案件受理費(fèi)69，941元,由金港公司負(fù)擔(dān)。

四、當(dāng)事人上訴請(qǐng)求與答辯情況

金港公司不服一審判決,向最高人民法院提起上訴。請(qǐng)求：（1)依法撤銷內(nèi)蒙古自治區(qū)高級(jí)人民法院(2004)內(nèi)民一初字第9號(hào)民事判決,依法改判或發(fā)回重審；(2)本案一審、二審訴訟費(fèi)用由何西公司承擔(dān)。事實(shí)和理由：（1)一審判決對(duì)合同性質(zhì)認(rèn)定錯(cuò)誤。根據(jù)何西公司投人500萬元資金和總建設(shè)項(xiàng)目50%建設(shè)資金，商城建成后分配給何西公司建筑面積為4660.56平方米的房產(chǎn)，本項(xiàng)目合作與房產(chǎn)分配兩淸的約定，雙方是一種何西公司不承擔(dān)項(xiàng)目盈虧風(fēng)險(xiǎn)的局部聯(lián)建關(guān)系。按照計(jì)委的立項(xiàng)批準(zhǔn)和核發(fā)的《用地規(guī)劃許可證》及《建設(shè)用地批準(zhǔn)書》，確定了金港公司為開發(fā)此項(xiàng)目的唯一合法主體和唯一合法土地使用權(quán)主體。金港公司取得《國有土地使用權(quán)證》的時(shí)間不能改變金港公司為唯一合法土地使用權(quán)人這一客觀事實(shí),也不會(huì)影響金港公司與何西公司所訂立合同是聯(lián)述合同的性質(zhì)。—審判決僅根據(jù)金港公司取得《國有土地使用權(quán)證》是在雙方訂立合同之后，便認(rèn)定合同性質(zhì)為合作開發(fā),土地使用權(quán)系雙方共有的觀點(diǎn)是錯(cuò)誤的。（2)金港公司一直在積極履行合同義務(wù)，按照合同約定積極進(jìn)行前期報(bào)建和拆遷安置工作。在《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》尚未得到批準(zhǔn)情況下,何西公司獨(dú)自進(jìn)行工程建設(shè)既違約又違法,一審判決認(rèn)定“何西公司在金港公同不膣行合同義務(wù)，未投資建設(shè)的情況下，獨(dú)自進(jìn)行工程建設(shè)的行為符合《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》的約定”是認(rèn)定事實(shí)不清。(3)—審法院在已査清何西公司違法進(jìn)行工程建設(shè)事實(shí)的同時(shí)，認(rèn)定何西公司的行為已經(jīng)受到行政處罰，不誠于本案調(diào)整范圍是不正確的。何西公司的行為巳構(gòu)成根本違約,使已經(jīng)建成的房屋不符合規(guī)劃局強(qiáng)制性要求，并且侵害了具有本項(xiàng)目唯一主體資格的金港公司對(duì)本項(xiàng)目依照合法順序的投資權(quán)益,最終導(dǎo)致了金港公司訂立合同時(shí)所期待的經(jīng)濟(jì)利益無法實(shí)現(xiàn)。

何西公司答辯稱一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確,請(qǐng)求依法駁回金港公司的上訴，維持原判。事實(shí)和理由：（1)一審判決對(duì)合同性質(zhì)的認(rèn)定完全正確。雙方在訂立合同時(shí),金港公司未取得土地使用權(quán),取得土地使用權(quán)是在雙方合作之后，且取得土地使用權(quán)的費(fèi)用全部由何西公司支付,金港公司是以計(jì)劃批文和《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》為條件與何西公司進(jìn)行合作,并非以土地使用權(quán)作價(jià)入資作為雙方合作的基礎(chǔ)。（2)—審判決駁冋金港公司的訴訟請(qǐng)求,完全符合法律規(guī)定和案件事實(shí)。金港公司的違約行為是其合同目的無法實(shí)現(xiàn)的根本所在，解除合同的訴訟主張既無約定解除條件的成就，也無法定解除條件的出現(xiàn)，金港公司解除合同的主張沒有事實(shí)基礎(chǔ)和法律依據(jù),違反了合同法的立法宗旨。（3)何西公司在未取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程施工許可證》及《商品房預(yù)售許可證》時(shí)進(jìn)行施工建設(shè)、銷售房屋的行政違法行為不影響雙方合作開發(fā)的合同效力，是行政主管部門管理范圍,不屬于人民法院對(duì)本案合同之訴的審理范圍。何西公司的違章施工行為不是金港公司主張解除合同和免除其違約責(zé)任的法定條件和約定條件。

五、最高人民法院二審認(rèn)定與處理

最高人民法院二審查明，何西公司與金港公司訂立《聯(lián)合開發(fā)合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》后,在金港公司沒有取得《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》的情況下進(jìn)行施工建設(shè)并對(duì)部分房屋進(jìn)行出售。根據(jù)金港公司提供的呼和浩特市建設(shè)委員會(huì)、規(guī)劃局出具的證明材料，該建設(shè)項(xiàng)H至今未辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》和《建設(shè)工程施工許可證》，目前仍為違法建設(shè)工程。

二審查明的其他事實(shí)與一審査明的事實(shí)相同。

最髙人民法院經(jīng)審理認(rèn)為,根據(jù)當(dāng)事人的上訴請(qǐng)求和庭審答辯,雙方當(dāng)事人之間的爭(zhēng)議焦點(diǎn)主要為：(1)對(duì)《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》性質(zhì)的認(rèn)定問題。(2)《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)否解除的問題。

(一）對(duì)《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》性質(zhì)的認(rèn)定問題

金港公司上訴認(rèn)為,金港公司為開發(fā)項(xiàng)目的唯一合法主體,其與何西公司是不承擔(dān)項(xiàng)目盈虧風(fēng)險(xiǎn)的局部聯(lián)建,不是合作開發(fā)合同。

最髙人民法院認(rèn)為，從雙方所訂立的《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》約定的內(nèi)容看,金港公司是以其取得的建設(shè)項(xiàng)目作為投資,何西公司以資金作為投資，雙方聯(lián)合開發(fā)房地產(chǎn)，并且明確了各自的權(quán)利義務(wù)和房屋分配比例及違約責(zé)任等。約定內(nèi)容符合合作開發(fā)房地產(chǎn)的法律特征。由此可以認(rèn)定雙方訂立的《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》的法律性質(zhì)應(yīng)是合作開發(fā)房地產(chǎn)合同。金港公司以其為立項(xiàng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目開發(fā)違設(shè)唯一合法主體，是土地使用權(quán)的唯一合法使用者，而提出與何西公司是不承擔(dān)項(xiàng)目盈虧風(fēng)險(xiǎn)的局部聯(lián)建,不是合作開發(fā)合同的主張,事實(shí)依據(jù)不足,不予支持。

從合同訂立和履行的過程看，當(dāng)事人雙方均是儂法成立的具有房地產(chǎn)開發(fā)資質(zhì)的企業(yè)法人,具備法定的主體資格條件，合同是在雙方平等自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商一致而達(dá)成的,是雙方的真實(shí)意思表示。金港公司用以合作投資的是經(jīng)依法批準(zhǔn)的建設(shè)項(xiàng)B,該建設(shè)項(xiàng)目所依附的盡管是劃撥土地,但其后巳經(jīng)呼和浩特市土地管理局批準(zhǔn)用以房地產(chǎn)開發(fā)使用,并同意以后補(bǔ)交土地出讓金辦理土地出讓手續(xù)，同時(shí)頒發(fā)了《國有土地使用權(quán)證》。根據(jù)《城市房地產(chǎn)管理法》第27條、第39條，《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第的條,《民法通則》第55條，《合同法》第8條的規(guī)定，金港公司與何西公司訂立的《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》合法有效。

(二）《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》應(yīng)否解除的問題

金港公司上訴認(rèn)為,何西公司擅自組織施工、銷售房厘的行為，不僅違反了合間約定，而且違反了行政管理法的相關(guān)規(guī)定,使應(yīng)由雙方建設(shè)的房地產(chǎn)項(xiàng)目至今都處于違法狀態(tài),無法辦理取得合法手續(xù),導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)。根據(jù)《合同法》第94條第4款規(guī)定，由于一方違約致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)是法定的合同解除理由。因此,主張解除合同，由何西公司將土地恢復(fù)原狀，賠償損失。

最高人民法院認(rèn)為,根據(jù)查明的案件事實(shí)，《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》訂立后，金港公司雖按約辦理了前期拆遷、規(guī)劃用地等手續(xù)，怛沒有按約定組織建設(shè)工程的前期拆遷工作,存在未按約定全面履行義務(wù)的違約行為。何西公司雖按約投人了建設(shè)資金，但其在金港公司尚未依法辦理《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程施工許可證》等手續(xù)的情況下，揸自組織建設(shè)施工、違法銷售房屋,該行為不僅違反了合同約定,也違反了行政管理法律規(guī)定,導(dǎo)致合作開發(fā)的建設(shè)工程處于違法狀態(tài)。金港公司與何西公司均存在違約行為。根據(jù)《合同法》第93條、第94條的規(guī)定，當(dāng)事人可以協(xié)商解除合同，或在約定的解除條件成就，或法定解除條件出現(xiàn)時(shí)，當(dāng)事人可以解除合同。在本案，當(dāng)事人在合同中沒有約定解除的條件，在合同履行過程中也從未協(xié)商解除合同。雖然何西公司違章建設(shè)施工,但行政主管部門對(duì)違章建筑尚未做出最后處理,合同目的是否能夠?qū)崿F(xiàn)尚不確定。因此,也沒有法定的解除條件出現(xiàn)。由此可認(rèn)定，雙方訂立的《聯(lián)合開發(fā)合同》和《補(bǔ)充協(xié)議》不具備解除的條件,金港公司提出的解除合同、恢復(fù)土地原狀、賠償損失的主張，沒有法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)，不予支持。

綜上，最高人民法院認(rèn)為，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,適用法律正確，依法應(yīng)予維持。根據(jù)《民事訴訟法》第153條第1款第1項(xiàng)之規(guī)定,判決:駁回上訴,維持原判。一審案件受理費(fèi)69,941元,二審案件受理費(fèi)69，941元，均由內(nèi)蒙古金港房地產(chǎn)有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)。

本案的主要關(guān)鍵點(diǎn)在于何西公司揸自組織施工、銷售房屋的違約行為能否構(gòu)成合作合同的解除條件。根據(jù)我國合同法的規(guī)定,依法成立的合同對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力，當(dāng)事人必須按約全面屜行,不得擅自變更或解除。但并非意味著合同一旦成立生效,就不能變更、解除。根據(jù)合同自愿原則，當(dāng)事人依法享有解除合同的權(quán)利。為此,《合同法》又規(guī)定了協(xié)商解除、約定解除、法定解除三種制度。《合同法》第93條規(guī)定當(dāng)事人協(xié)商一致,可以解除合同。當(dāng)事人可以約定一方解除合同的條件。解除合同的條件成就時(shí)，解除權(quán)人可以解除合同。”根據(jù)該條規(guī)定,如果當(dāng)事人在合同成立后,履行完畢前，當(dāng)事人可以通過協(xié)商一致解除合同。另外，當(dāng)事人還可以在訂立合同時(shí),在合同中約定解除條件，當(dāng)該條件成就時(shí)，一方當(dāng)事人就可以享有解除權(quán)。在合同成立后，臢行完畢前，如果出現(xiàn)合同中約定的解除條件,享有解除權(quán)的當(dāng)事人-方就可以行使解除權(quán)，終止合同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。在本案,何西公司雖然在合作合同履行過程中有在尚未依法辦理建設(shè)規(guī)劃許可證、建設(shè)工程施工許可證等手續(xù)的情況下,拍組織建設(shè)施工、違法銷售房屋等違約行為，但當(dāng)事人在合作合同中并沒有約定解除的條件，而且在合同膜行過程中也從未協(xié)商解除合同。因此，本案訴訟不符合協(xié)商解除和約定解除的條件。@@另《合同法》第94條規(guī)定有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前,當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不瓶行主要債務(wù)；（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”根據(jù)該條規(guī)定，在合同履行過程中，只要具有上述的法定情形，當(dāng)事人一方即可單方解除合同，即法定解除。在本案，金港公司以何西公司不僅違反合同約定,而且也違反了建設(shè)規(guī)劃的行政管理法律規(guī)定,使應(yīng)由雙方建設(shè)的房地產(chǎn)項(xiàng)目至今都處于違法狀態(tài),無法辦理取得合法手續(xù),導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)為由，請(qǐng)求根據(jù)《合同法》第94條第4款規(guī)定解除合同，由何西公司將土地恢復(fù)原狀,賠償損失。我們認(rèn)為,雖然何西公司存在違反合同約定和違章建設(shè)施工的行為，但行政主管部門對(duì)本案涉及的違章建筑尚未做出最終處理，合同目的是否能夠?qū)崿F(xiàn)也未最終確定。因此,不構(gòu)成《合同法》第94條第4款規(guī)定的當(dāng)事人一方違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的條件，即法定的解除條件并未出現(xiàn)。由此可認(rèn)定,雙方簽訂的合同也不具備法定的解除條件。

綜上,金港公司與何西公司簽訂的合作開發(fā)合同，既無當(dāng)事人之間協(xié)商一致解除合同的情況和合同約定的解除條件成就,也不存在合同法規(guī)定的法定解除條件。因此，一審、二審法院判決認(rèn)定金港公司提出的解除合同、恢復(fù)土地原狀、賠償損失的主張,沒有法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù),依法不予支持是正確的。