為規范建筑工程施工發包與承包活動，保證工程質量和施工安全，有效遏制違法發包、轉包、違法分包及掛靠等違法行為，維護建筑市場秩序和建設工程主要參與方的合法權益，住建部制定了《建筑工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》(一下簡稱“辦法”)，對全國建筑工程施工發包與承包違法行為的認定查出工作實施統一監督管理。

　　摘錄辦法中中一些條款，希望省內各住建企業和人員認真學習，引起警惕。

　　本辦法所稱的發包與承包違法行為具體是指違法發包、轉包、違法分包及掛靠等違法行為。

　　建設單位與承包單位應嚴格依法簽訂合同，明確雙方權利、義務、責任，嚴禁違法發包、轉包、違法分包和掛靠，確保工程質量和施工安全。

　　違法分包

　　是指建設單位將工程發包給個人或不具有相應資質的單位、肢解發包、違反法定程序發包及其他違反法律法規規定發包的行為。

　　存在下列情形之一的，屬于違法發包：

　　(一)建設單位將工程發包給個人的;

　　(二)建設單位將工程發包給不具有相應資質的單位的;

　　(三)依法應當招標未招標或未按照法定招標程序發包的;

　　(四)建設單位設置不合理的招標投標條件，限制、排斥潛在投標人或者投標人的;

　　(五)建設單位將一個單位工程的施工分解成若干部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的。

　　轉包

　　是指承包單位承包工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部工程或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的行為。

　　存在下列情形之一的，應當認定為轉包，但有證據證明屬于掛靠或者其他違法行為的除外：

　　(一)承包單位將其承包的全部工程轉給其他單位(包括母公司承接建筑工程后將所承接工程交由具有獨立法人資格的子公司施工的情形)或個人施工的;

　　(二)承包單位將其承包的全部工程肢解以后，以分包的名義分別轉給其他單位或個人施工的;

　　(三)施工總承包單位或專業承包單位未派駐項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人等主要管理人員，或派駐的項目負責人、技術負責人、質量管理負責人、安全管理負責人中一人及以上與施工單位沒有訂立勞動合同且沒有建立勞動工資和社會養老保險關系，或派駐的項目負責人未對該工程的施工活動進行組織管理，又不能進行合理解釋并提供相應證明的;

　　(四)合同約定由承包單位負責采購的主要建筑材料、構配件及工程設備或租賃的施工機械設備，由其他單位或個人采購、租賃，或施工單位不能提供有關采購、租賃合同及發票等證明，又不能進行合理解釋并提供相應證明的;

　　(五)專業作業承包人承包的范圍是承包單位承包的全部工程，專業作業承包人計取的是除上繳給承包單位“管理費”之外的全部工程價款的;

　　(六)承包單位通過采取合作、聯營、個人承包等形式或名義，直接或變相將其承包的全部工程轉給其他單位或個人施工的;

　　(七)專業工程的發包單位不是該工程的施工總承包或專業承包單位的，但建設單位依約作為發包單位的除外;

　　(八)專業作業的發包單位不是該工程承包單位的;

　　(九)施工合同主體之間沒有工程款收付關系，或者承包單位收到款項后又將款項轉撥給其他單位和個人，又不能進行合理解釋并提供材料證明的。

　　掛靠

　　是指單位或個人以其他有資質的施工單位的名義承攬工程的行為。前款所稱承攬工程，包括參與投標、訂立合同、辦理有關施工手續、從事施工等活動。

　　存在下列情形之一的，屬于掛靠：

　　(一)沒有資質的單位或個人借用其他施工單位的資質承攬工程的;

　　(二)有資質的施工單位相互借用資質承攬工程的，包括資質等級低的借用資質等級高的，資質等級高的借用資質等級低的，相同資質等級相互借用的;

　　違法分包

　　是指承包單位承包工程后違反法律法規規定，把單位工程或分部分項工程分包給其他單位或個人施工的行為。

　　存在下列情形之一的，屬于違法分包：

　　(一)承包單位將其承包的工程分包給個人的;

　　(二)施工總承包單位或專業承包單位將工程分包給不具備相應資質單位的;

　　(三)施工總承包單位將施工總承包合同范圍內工程主體結構的施工分包給其他單位的，鋼結構工程除外;

　　(四)專業分包單位將其承包的專業工程中非勞務作業部分再分包的;

　　(五)專業作業承包人將其承包的勞務再分包的;

　　(六)專業作業承包人除計取勞務作業費用外，還計取主要建筑材料款和大中型施工機械設備、主要周轉材料費用的。

　　任何單位和個人發現違法發包、轉包、違法分包及掛靠等違法行為的，均可向工程所在地縣級以上人民政府住房和城鄉建設主管部門進行舉報。

　　縣級以上地方人民政府住房和城鄉建設主管部門在其職責范圍內具體負責本行政區域內建筑工程施工發包與承包違法行為的認定查處工作。

　　縣級以上人民政府住房和城鄉建設主管部門應將查處的違法發包、轉包、違法分包、掛靠等違法行為和處罰結果記入相關單位或個人信用檔案，同時向社會公示，并逐級上報至住房和城鄉建設部，在全國建筑市場監管公共服務平臺公示。

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