本文節(jié)選自最高人民法院民事審判第一庭編《民事審判實(shí)務(wù)問答》（法律出版社，2021年7月第一版）。

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100.重婚與“有配偶者與他人同居”的區(qū)別

問：重婚是構(gòu)成婚姻無效的情形之一，“有配偶者與他人同居”是離婚損害賠償?shù)那樾沃唬聦?shí)上的重婚與“有配偶者與他人同居”的主要區(qū)別是什么？答：重婚分為法律上的重婚和事實(shí)上的重婚，有配偶者又與他人登記結(jié)婚的，是法律上的重婚；雖未登記但確與他人以夫妻名義同居生活的，為事實(shí)上的重婚。

我國《刑法》第二百五十八條規(guī)定：“有配偶而重婚的，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的，處二年以下有期徒刑或者拘役。”司法實(shí)踐普遍認(rèn)為，法律上的重婚和事實(shí)上的重婚都會(huì)對(duì)合法的婚姻關(guān)系造成嚴(yán)重?fù)p害，都是重婚罪處罰的范圍。可見，構(gòu)成重婚可能需要承擔(dān)刑事責(zé)任。

但在現(xiàn)實(shí)生活中，不少人采取了規(guī)避法律的方式，在與他人婚外同居時(shí)，既不去登記結(jié)婚，也不以夫妻名義同居生活。針對(duì)這種情況，《民法典》第一千零四十二條第二款特別規(guī)定：“……禁止有配偶者與他人同居”。

事實(shí)上的重婚和“有配偶者與他人同居”之間最大的區(qū)別就在于是否以夫妻名義同居生活，如果雙方以夫妻名義同居生活，則構(gòu)成事實(shí)上的重婚；如果雙方?jīng)]有以夫妻名義同居生活，則不屬于《刑法》予以處罰的范圍，而屬于《民法典》婚姻家庭編禁止的行為。

當(dāng)然，重婚的含義與“有配偶者與他人同居”有交叉重合之處，事實(shí)上的重婚也是有配偶者與他人同居，但這種同居是有名分的，即以夫妻名義相稱，而不是以所謂的秘書、親戚、朋友相稱。

最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋(一）》第二條規(guī)定得很明確：“民法典第一千零四十二條、第一千零七十九條、第一千零九十一條規(guī)定的‘與他人同居’的情形，是指有配偶者與婚外異性，不以夫妻名義，持續(xù)、穩(wěn)定地共同居住。”