2020年12月31日，最高法院頒布了《中華人民共和國民法典》有關(guān)擔(dān)保制度的解釋（以下簡稱司法解釋），該司法解釋與《民法典》同步施行。現(xiàn)就該司法解釋中有關(guān)法定代表人超越權(quán)限擔(dān)保的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行重點解讀，并提出工作建議。

重點法條 司法解釋第七條 公司的法定代表人違反公司法關(guān)于公司對外擔(dān)保決議程序的規(guī)定，超越權(quán)限代表公司與相對人訂立擔(dān)保合同，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民法典第六十一條和第五百零四條等規(guī)定處理： （一）相對人善意的，擔(dān)保合同對公司發(fā)生效力；相對人請求公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 （二）相對人非善意的，擔(dān)保合同對公司不發(fā)生效力；相對人請求公司承擔(dān)賠償責(zé)任的，參照適用本解釋第十七條的有關(guān)規(guī)定。 法定代表人超越權(quán)限提供擔(dān)保造成公司損失，公司請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。 第一款所稱善意，是指相對人在訂立擔(dān)保合同時不知道且不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限。相對人有證據(jù)證明已對公司決議進(jìn)行了合理審查，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其構(gòu)成善意，但是公司有證據(jù)證明相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道決議系偽造、變造的除外。 司法解釋第十七條 主合同有效而第三人提供的擔(dān)保合同無效，人民法院應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情形確定擔(dān)保人的賠償責(zé)任： （一）債權(quán)人與擔(dān)保人均有過錯的，擔(dān)保人承擔(dān)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一； （二）擔(dān)保人有過錯而債權(quán)人無過錯的，擔(dān)保人對債務(wù)人不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)賠償責(zé)任； （三）債權(quán)人有過錯而擔(dān)保人無過錯的，擔(dān)保人不承擔(dān)賠償責(zé)任。 主合同無效導(dǎo)致第三人提供的擔(dān)保合同無效，擔(dān)保人無過錯的，不承擔(dān)賠償責(zé)任；擔(dān)保人有過錯的，其承擔(dān)的賠償責(zé)任不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。 重點解讀 1.法定代表人超越權(quán)限提供擔(dān)保的表現(xiàn)形式。公司法定代表人違反公司法關(guān)于公司對外擔(dān)保決議程序的規(guī)定，未依照公司章程的規(guī)定，對應(yīng)由董事會或者股東會、股東大會對擔(dān)保事項進(jìn)行決議而未召開相應(yīng)會議進(jìn)行決議就提供擔(dān)保的，或者超過了公司章程對擔(dān)保數(shù)額的限額規(guī)定提供擔(dān)保的，都屬于法定代表人超越權(quán)限提供擔(dān)保。此外，公司法第十六條第二款、第一百二十一條規(guī)定 公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，上市公司在一年內(nèi)擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的等情形，應(yīng)由股東（大）會進(jìn)行決議，只有在股東（大）會作出提供擔(dān)保的決議時，法定代表人才可以簽訂擔(dān)保合同，否則法定代表人的行為屬于超越權(quán)限簽訂合同。 2.法定代表人超越權(quán)限簽訂擔(dān)保合同的效力問題。司法解釋根據(jù)民法典第六十一條和第五百零四條有關(guān)內(nèi)容規(guī)定法定代表人超越權(quán)限簽訂擔(dān)保合同對公司是否有效的核心取決于相對人是否善意，并對何為善意做出進(jìn)一步解釋。相對人不知道且不應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限的為善意，此時擔(dān)保合同對公司生效，公司承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任；相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道法定代表人超越權(quán)限的為非善意，此時擔(dān)保合同對公司不發(fā)生法律效力，相對人請求公司承擔(dān)賠償責(zé)任的，公司需參照司法解釋第十七條第一款第一項的內(nèi)容承擔(dān)培訓(xùn)責(zé)任。 3.法定代表人的個人責(zé)任。司法解釋第七條第二款對法定代表人超越權(quán)限簽訂擔(dān)保合同應(yīng)承擔(dān)的個人賠償責(zé)任作出了規(guī)定。該規(guī)定源于公司法第一百四十九條規(guī)定董事、監(jiān)事、高管人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。法定代表人依照公司章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，有責(zé)任和義務(wù)對簽訂擔(dān)保合同履行決議程序。因此，如果法定代表人違反公司法，擅自超越權(quán)限簽訂擔(dān)保合同造成公司損失將由其個人對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 工作建議 1.對新設(shè)立的合資企業(yè)，特別是我方為非控股股東情況下，可以在合作協(xié)議和企業(yè)章程中設(shè)定公司不得提供對外擔(dān)保，不得為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的條款。 2.對現(xiàn)有合資企業(yè)的章程進(jìn)行摸排，審查有無擔(dān)保內(nèi)容。如無相關(guān)內(nèi)容，建議增加公司不得提供對外擔(dān)保，不得為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保條款，或依照公司法相關(guān)規(guī)定合理設(shè)置擔(dān)保事項決議程序和表決比例，維護(hù)我方權(quán)益。如現(xiàn)有章程中已有擔(dān)保內(nèi)容，應(yīng)審查擔(dān)保事項決議程序設(shè)置是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定。 3.當(dāng)企業(yè)發(fā)生擔(dān)保事宜并造成公司損失時，要認(rèn)真審查擔(dān)保事項決議程序是否符合公司法及章程約定，是否存在法定代表人超越權(quán)限簽訂擔(dān)保合同行為，如存在，我方可以提起損害公司利益責(zé)任糾紛之訴，請求法定代表人承擔(dān)賠償責(zé)任。 4.建議法定代表人由我方委派人員擔(dān)任，對非由我方人員擔(dān)任的法定代表人，要重點監(jiān)管，一旦發(fā)現(xiàn)其存在不良信譽(yù)、負(fù)債較多等不利因素，建議立即變更法定代表人，避免發(fā)生法定代表人超越權(quán)限簽訂擔(dān)保合同行為，給公司造成損失。 5.當(dāng)我方作為債權(quán)人時，要認(rèn)真審查擔(dān)保企業(yè)的章程關(guān)于企業(yè)對外擔(dān)保決議程序的規(guī)定，有無股東會決議或董事會決議，確保擔(dān)保合同有效。 法條鏈接 1.公司法第十六條　公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 公司為公司股東或者實際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。 前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。 2.公司法第一百二十一條　上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 3.公司法第一百四十九條　董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 4.民法典第六十一條　依照法律或者法人章程的規(guī)定，代表法人從事民事活動的負(fù)責(zé)人，為法人的法定代表人。 法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。 法人章程或者法人權(quán)力機(jī)構(gòu)對法定代表人代表權(quán)的限制，不得對抗善意相對人。 5.民法典第五百零四條　法人的法定代表人或者非法人組織的負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限外，該代表行為有效，訂立的合同對法人或者非法人組織發(fā)生效力。