那么股權(quán)代持到底有效與否？以及如果股權(quán)代持無(wú)效，真正的出資人和約定受益人的經(jīng)濟(jì)利益能否得到保護(hù)？ 股權(quán)代持是否有效？ 答案是要區(qū)分情形，即看法律法規(guī)是否有禁止性股權(quán)代持規(guī)定，有禁止性股權(quán)代持規(guī)定的，股權(quán)代持無(wú)效；無(wú)禁止性規(guī)定的，股權(quán)代持有效。 具體來(lái)講，典型的無(wú)效股權(quán)代持情形如： 1）上市公司股權(quán)代持無(wú)效，《證券法》和證監(jiān)會(huì)《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上市公司信息披露管理辦法》等規(guī)定：上市公司股權(quán)必須清晰、真實(shí)，以保障信披要求、關(guān)聯(lián)交易審查、董監(jiān)高任職回避和交易約束等監(jiān)管措施不至于落空，達(dá)到保護(hù)相關(guān)投資者的作用。 2）主要金融類(lèi)企業(yè)股權(quán)禁止代持，《商業(yè)銀行股權(quán)管理暫行辦法》第12條、《保險(xiǎn)公司股權(quán)管理辦法》第8條、《證券公司股權(quán)管理規(guī)定》第30條、《證券投資基金管理公司管理辦法》第38條、《期貨交易管理?xiàng)l例》第16條等明確規(guī)定任何單位和個(gè)人委托他人代持或接受委托代持相關(guān)金融企業(yè)股權(quán)。 3）規(guī)避外資準(zhǔn)入或股權(quán)比例限制的股權(quán)代持無(wú)效，相關(guān)規(guī)定依據(jù)包括《外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》和《自由貿(mào)易試驗(yàn)區(qū)外商投資準(zhǔn)入特別管理措施（負(fù)面清單）》等，這里一般指的是行業(yè)準(zhǔn)入，另外還有一類(lèi)就是涉及保密管理需要的實(shí)體。

雖然上市公司股權(quán)代持無(wú)效，但現(xiàn)實(shí)中還是大量存在上市公司股份代持，這對(duì)實(shí)際股東、對(duì)上市公司實(shí)際上還是存在較大風(fēng)險(xiǎn)： 對(duì)實(shí)際股東的風(fēng)險(xiǎn)：則因?yàn)榇置x股東能否按實(shí)際股東的指示行使股東權(quán)利，并向?qū)嶋H股東轉(zhuǎn)移股權(quán)經(jīng)濟(jì)利益這種情況下，代持人的可靠性以及人員選擇就極為重要（當(dāng)然如企業(yè)員工持股等很多情況下，實(shí)際股東未必能有對(duì)代持人的選擇權(quán)）。 對(duì)上市公司的主要風(fēng)險(xiǎn)：則是公司是否明知這種代持行為，明知情形下一旦被查實(shí)可能面臨證券監(jiān)管處罰所以上市公司、準(zhǔn)備上市的公司的實(shí)際控制人、主要股東、企業(yè)董監(jiān)高和相關(guān)職務(wù)人員與代持知情劃清界限，可能對(duì)企業(yè)未來(lái)避免遭受監(jiān)管處罰有所幫助。

一般有限責(zé)任公司的股權(quán)代持，沒(méi)有其他明顯違反法律強(qiáng)制規(guī)定的情形下，該代持行為在相關(guān)司法解釋和司法實(shí)踐中已經(jīng)明確承認(rèn)其有效。但這種代持有效也有限制，即代持關(guān)系僅及于實(shí)際股東和代持名義股東之間，要想及于代持股份投資的目標(biāo)公司，轉(zhuǎn)為顯名股東登記，需要經(jīng)50%以上股東同意，另外這種代持轉(zhuǎn)實(shí)名的股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)€可能會(huì)因其他股東提出行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)問(wèn)題而受影響。 股權(quán)代持無(wú)效時(shí)，實(shí)際股東經(jīng)濟(jì)利益如何救濟(jì)？ 股權(quán)代持無(wú)效，并不是說(shuō)實(shí)際股東的利益就完全被剝奪了，代持無(wú)效更多地體現(xiàn)為這種代持效力不能及于第三方，如標(biāo)的公司、其他股東、其他善意的利益相關(guān)人，但在代持人和實(shí)際股東之間，代持人仍應(yīng)基于誠(chéng)實(shí)信用的原則，對(duì)實(shí)際股東履行守約、謹(jǐn)慎和勤勉義務(wù)，實(shí)際股東有權(quán)向代持人主張利益歸還，并基于代持人不當(dāng)處分等行為造成的損失主張賠償。

考慮到股權(quán)代持對(duì)實(shí)際股東的風(fēng)險(xiǎn)，人性在巨大利益面前也未必經(jīng)得起考驗(yàn)，為避免實(shí)際股東事后遭遇的困境，小編建議實(shí)際股東在做安排代持時(shí)，除了選擇適當(dāng)?shù)拇秩酥猓詈媚軐?duì)代持股份通過(guò)股權(quán)質(zhì)押登記方式做適當(dāng)保護(hù)，以確保代持股權(quán)可控。