
未經法制審核或者審核未通過的,不得作出決定:
(一)涉及重大公共利益的; (二)直接關系當事人或者第三人重大權益,經過聽證程序的; (三)案件情況疑難復雜、涉及多個法律關系的; (四)法律、法規規定應當進行法制審核的其他情形。行政機關中初次從事行政處罰決定法制審核的人員,應當通過國家統一法律職業資格考試取得法律職業資格。
1.行政機關聘用的法律顧問,能否代替行政機關法制審核人員在法制審核意見書或者法制審核意見欄上簽字? 小編認為,不可以。 第一,行政處罰法明確規定了法制審核人員開展法制審核。規定了法制審核人員的資格,但沒提到法制機構。但這不是說法制審核和法制機構沒有關系。實踐中,法制審核和法制機構有關系,但也不盡一致。從各地規定來看,包括農業行政處罰程序規定、市監行政處罰程序規定等,一致的是,開展法制審核的機構不一定是法制機構。農業方面的規定,設了法制機構的就是法制機構搞法制審核,沒有設法制機構就由指定的其他機構審;市監方面更寬松,法制機構或執法機構搞法制審核。有人提出,能不能是執法機構自己搞法制審核?個人理解應該是可以,但需要滿足一些條件。比如,沒有設法制機構,還要注意辦案與法制審核相對分離的問題。 第二,上述簽字,屬于履行法定工作職責。簽字的含義包括了職責確認和意見確認。法制審核試點、推行階段,國務院有關文件均提到,要充分發揮法律顧問、公職律師在法制審核工作中的作用。各地在實踐中,多規定法律顧問參與法制審核,沒有規定說法律顧問可以直接開展法制審核。參與的意思是,在組織形式上,為主的還是法制審核人員或法制審核機構。因此,法制審核意見中,不能找法律顧問代法制審核人員簽字。法制審核人員必須以自己的名義,作出法制審核意見并在意見書或意見欄上簽字。否則,屬于不作為、不履行法定職責。當然,法律顧問與法制審核人員都簽字是可以的。實踐中,也有地方采取組織法律顧問協助進行研究的方式完成法制審核。
第三,作出法制審核意見的過程,不能讓法律顧問代簽法制審核意見,但是可以由聘請的法律顧問提出法律意見。相當于購買第三方服務。例如,國家信訪局法律審核工作辦法(試行)規定,法律審核可以通過書面審核、會議審核等方式進行,需要時可以委托法律顧問或者公職律師承擔相關工作。委托法律顧問或者公職律師審核的,法制工作機構需對審核意見進行確認。
2.能不能由法律顧問和不具有法制審核資格的處罰機關人員同時在法制審查意見書或意見欄中簽名,以此完成法制審核? 小編認為不可以。還是不符合處罰法的要求。
3.能不能由執法機構中,負責執法監督的科室人員(符合資格條件)完成法制審核? 小編認為,在法制機構無法或沒有條件承擔法制審核工作的情況下,可以。但建議由處罰機關集體議定并明確具體的法制審核人員。這個理解與農業行政處罰程序規定是否一致,還需要觀察。
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