公司的法定代表人是指依照公司章程的規(guī)定，代表公司行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。法定代表人是公司的天然代表人，與公司是同一個人格，無須公司授權(quán)既可代表公司對內(nèi)管理公司事務(wù)，對外擁有代表權(quán)從事經(jīng)營活動，其行為的法律后果由公司承擔(dān)，即使是越權(quán)行為，除非相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其行為超越職權(quán)，否則構(gòu)成表見代表，其行為的后果仍然由公司承擔(dān)。

　　法定代表人的一舉一動對公司的前途命運(yùn)至關(guān)重要，但是，我們必須同時注意到，公司的法定代表人也是一個具有個人理性的主體，也存在自己的私人利益，當(dāng)這種私人利益與公司利益出現(xiàn)沖突的時候，就會出現(xiàn)法定代表人權(quán)利濫用或者偷懶的問題，如果法定代表人的私人利益和公司的整體利益沖突較為嚴(yán)重，或者法定代表人的身份存在嚴(yán)重瑕疵，不適合繼續(xù)擔(dān)任法定代表人時，公司如何更換法定代表人的問題，而當(dāng)被更換的原法定代表人對這種更換不予認(rèn)可時可能出現(xiàn)的糾紛就是我們不得不面對的問題。

　　誰有資格擔(dān)任法定代表人?

　　根據(jù)公司法第十三條：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。即法定代表人必須由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，而非任何自然人或股東就可擔(dān)任。

　　法定代表人如何產(chǎn)生?

　　按照公司法第十三條的規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程規(guī)定產(chǎn)生，這也就是 說公司法對法定代表人的產(chǎn)生持半開放狀態(tài)，除了限制其身份選擇之外，賦予了企業(yè)自身比較大的自由決定權(quán)，而公司章程的制定必須通過股東會或者股東大會的決議方式作出，也就是說，公司法定代表人的產(chǎn)生首要的方式肯定是股東會，當(dāng)然，股東會或者股東大會也可以通過授權(quán)的方式委托董事會來決定。

　　當(dāng)然，公司的法定代表人通常由公司的董事長或者執(zhí)行董事或者經(jīng)理來擔(dān)任，那么這也就意味著法定代表人的選任和變更還需要符合公司法以及公司章程關(guān)于董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理的任免程序和權(quán)限的規(guī)定。整體來說，股東會是一切權(quán)利的來源。

　　哪些人不能擔(dān)任公司的法定代表人?

　　《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第4條明確規(guī)定了下列人員不得擔(dān)任企業(yè)的法定代表人：

　　(一)無民事行為能力或者限制民事行為能力的;

　　(二)正在被執(zhí)行刑罰或者正在被執(zhí)行刑事強(qiáng)制措施的;

　　(三)正在被公安機(jī)關(guān)或者國家安全機(jī)關(guān)通緝的;

　　(四)因犯有貪污賄賂罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年的;因犯有其他罪，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾三年的;或者因犯罪被判處剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年的;

　　(五)擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的企業(yè)的法定代表人或者董事、經(jīng)理，并對該企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年的;

　　(六)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)的法定代表人，并對該企業(yè)違法行為負(fù)有個人責(zé)任，自該企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年的;

　　(七)個人負(fù)債數(shù)額較大，到期未清償?shù)?

　　(八)有法律和國務(wù)院規(guī)定不得擔(dān)任法定代表人的其他情形的。

　　法定代表人變更程序

　　(一)、召開股東會決議或董事會決議，并做出產(chǎn)生或變更公司法定代表人決議。

　　法定代表人變更的法律法規(guī)依據(jù)：

　　《公司法》第七條 有限責(zé)任公司或者股份有限公司更換法定代表人需要由股東會、股東大會或者董事會召開會議作出決議，而原法定代表人不能或者不履行職責(zé)，致使股東會、股東大會或者董事會不能依照法定程序召開的，可以由半數(shù)以上的董事推選一名董事或者由出資最多或者持有最大股份表決權(quán)的股東或其委派的代表召集和主持會議，依法作出決議。”

　　《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定(1999年修正)》第五條規(guī)定：“企業(yè)法定代表人的產(chǎn)生、免職程序，應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)和企業(yè)法人組織章程的規(guī)定?！?/p>

　　國家工商行政管理局對變更公司法定代表人有關(guān)問題的答復(fù)》中進(jìn)一步指出，有限責(zé)任公司變更法定代表人的議事方式和表決程序，應(yīng)由公司章程依法作出規(guī)定。

　　變更公司法定代表人是否需要原法定代表人的同意?

　　這是一個廣泛受到關(guān)注的問題，多數(shù)情況下，更換法定代表人都是一個迫不得已的行為，是股東相互之間矛盾沖突劇烈的一種表現(xiàn)，法定代表人身份本身并不是問題的關(guān)鍵。因此，在這種情況下，法定代表人的更換往往會引發(fā)公司內(nèi)部沖突，這個時候，大家就會比較關(guān)注原法定代表人的態(tài)度問題以及原法定代表人的態(tài)度對公司法定代表人更換的效力的影響。

　　根據(jù)國家工商行政管理總局1999年6月23日頒布的《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》第七條 ：

　　企業(yè)法人申請辦理企業(yè)法定代表人變更登記，應(yīng)當(dāng)向原企業(yè)登記機(jī)關(guān)提交下列文件：

　　(一)對企業(yè)原法定代表人的免職文件;

　　(二)新任企業(yè)法定代表人的任職文件;

　　(三)由企業(yè)原法定代表人簽署的變更登記申請書。

　　有限責(zé)任公司或者股份有限公司的法定代表人任職期間出現(xiàn)本規(guī)定第四條所列情形之一，不能或者不簽署變更登記申請書的，由擬任公司法定代表人根據(jù)股東大會或者董事會關(guān)于變更公司法定代表人的決議簽署變更登記申請書。公司法人以外的企業(yè)法人的法定代表人任職期間出現(xiàn)本規(guī)定第四條所列情形之一，不能或者不簽署變更登記申請書的，由擬任企業(yè)法定代表人根據(jù)企業(yè)出資人關(guān)于變更企業(yè)法定代表人的決定簽署。

　　公司法定代表人的變更是否需要修改公司章程

　　根據(jù)《公司法》第25條及《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例施行細(xì)則》第18條規(guī)定，公司的法定代表人是公司章程必須記載事項(xiàng)，但是法律并沒有規(guī)定必須要在章程中記載法定代表人的姓名。

　　如果公司章程中未記載法定代表人的姓名

　　如果公司章程中未記載法定代表人的姓名，只是在公司章程中規(guī)定：公司的法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或經(jīng)理擔(dān)任，并不寫明法定代表人的具體由誰來擔(dān)任。這種情形下公司法定代表人的變更就不涉及到公司章程的修改。

　　如果公司章程中記載了法定代表人的姓名

　　在這種情形下如果公司法定代表人變更的，必然涉及到公司章程的修改，修改公司章程屬于股東會特別決議的事項(xiàng)，需要全體股東三之二以上表決權(quán)才能通過。變更登記的效力。

　　公司作為最重要的商事主體，商事行為和民事行為一個主要區(qū)別就是商事行為更強(qiáng)調(diào)外觀效力，實(shí)行商事公示主義原則。公示主義原則在公司法上主要表現(xiàn)在公司登記機(jī)關(guān)的登記制度中。商事登記具體可分為設(shè)權(quán)性登記和宣示性登記。對于設(shè)權(quán)性登記，如果未登記，則不能產(chǎn)生創(chuàng)設(shè)權(quán)利或法律關(guān)系的效力;對于宣示性登記，未登記的并不影響權(quán)利的設(shè)立或法律關(guān)系的產(chǎn)生。公司法定代表人的登記應(yīng)當(dāng)屬于宣示性登記，而非設(shè)權(quán)性登記。

　　法定代表人的變更進(jìn)行工商變更登記是向社會公眾公示代表權(quán)變更的狀態(tài)，從而提高交易效率，維護(hù)交易安全及交易秩序。如果公司法定代表人的變更未及時進(jìn)行工商變更登記的，對外則不具有公示力，不能產(chǎn)生對抗善意第三人的效力，如果善意第三人基于對公示信息的信賴而為一定的行為，該行為受到法律保護(hù)。也就是說公司法定代表人的變更沒有辦理工商變更登記的，對內(nèi)是有效的，對外不能對抗善意第三人。

　　法定代表人的簽字的法律約束力

　　法定代表人的簽字對內(nèi)對外都具有重大的法律意義，是公司意志的體現(xiàn)，因此，如何保證法定代表人的意志真實(shí)呢，法定代表人的簽字的真實(shí)性也是一個重要的考察內(nèi)容?！镀髽I(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定(1999年修正)》第九條“企業(yè)法定代表人的簽字應(yīng)當(dāng)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)備案。”，也就是說在個案中，出現(xiàn)法定代表人下落不明的狀態(tài)時，如何認(rèn)定法定代表人的行為的法律效力呢?只能以法定代表人在工商部門備案的簽字為準(zhǔn)。

　　變更登記的救濟(jì)

　　違法辦理了工商登記后，如何救濟(jì)?可以采取以下兩種方法：

　　請求工商行政機(jī)關(guān)直接撤消原公司法定代表人的資格。根據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第九條：登記機(jī)關(guān)收到登記申請后，應(yīng)當(dāng)對申請材料是否齊全、是否符合法定形式進(jìn)行審查。申請材料齊全是指國家工商行政管理總局依照企業(yè)登記法律、行政法規(guī)和規(guī)章公布的要求申請人提交的全部材料。 申請材料符合法定形式是指申請材料符合法定時限、記載事項(xiàng)符合法定要求、文書格式符合規(guī)范。

　　根據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十一條 企業(yè)登記機(jī)關(guān)認(rèn)為需要對申請材料的實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行核實(shí)的，應(yīng)當(dāng)派兩名以上工作人員，對申請材料予以核實(shí)。經(jīng)核實(shí)后，提交“申請材料核實(shí)情況報(bào)告書”，根據(jù)核實(shí)情況作出是否準(zhǔn)予登記的決定。

　　工商機(jī)關(guān)仍然對當(dāng)事人提供的材料的真實(shí)性、合法性負(fù)有審查義務(wù)。

　　在當(dāng)事人提供的材料存在真實(shí)性和合法性問題時，工商機(jī)關(guān)可依據(jù)《企業(yè)登記程序規(guī)定》第十七條：“被許可人以欺騙、賄賂等不正當(dāng)手段取得登記的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷?！钡囊?guī)定予以撤銷。

　　訴訟救濟(jì)

　　根據(jù)《中華人民共和國公司法》第二十二條：公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。在決議內(nèi)容或程序上不合法時，股東完全可以通過訴訟，予以撤銷決議。在撤銷后，憑判決書到工商登記機(jī)關(guān)撤銷變更登記手續(xù)。