公開發(fā)行證券律師工作報告中律師的法律責(zé)任

公開發(fā)行證券律師工作報告是發(fā)行人在本次發(fā)行中委托律師事務(wù)所的律師就與發(fā)行有關(guān)的所有法律問題進行調(diào)查并發(fā)表明確的結(jié)論性的意見的法律文書。現(xiàn)規(guī)范公開發(fā)行證券律師工作報告的專門性規(guī)范性文件主要是2001年3月1日由中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)布的《公開發(fā)行證券公司信息披露的編報規(guī)則第12號：公開發(fā)行證券的法律意見書與律師工作報告》。本規(guī)則比較全面、具體地規(guī)范了公開發(fā)行證券律師工作報告的基本要求及其主要內(nèi)容。

該規(guī)則的一個顯著特點就是明確了律師受發(fā)行人委托就發(fā)行有關(guān)的法律問題進行盡職調(diào)查，發(fā)表明確的結(jié)論性意見并對其工作報告的完整性、真實性、準確性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。發(fā)行人的律師及其所屬律師事務(wù)所是發(fā)行人發(fā)行證券必須參與的當事人，是對發(fā)行人是否具備發(fā)行人資格、實質(zhì)條件以及本次申請是否合法、合規(guī)等法律事項進行第一手調(diào)查的人，他們工作的合法性，真實性以及完整性對發(fā)行人發(fā)行證券的法律監(jiān)督具有非常重要的意義。為了規(guī)范律師工證券發(fā)行上的工作，有必要對他們的工作的方法方式進行規(guī)范，設(shè)定工作的要求和內(nèi)容以設(shè)定合法性的底線，為確保律師工作具有的監(jiān)督作用的發(fā)揮，要求他們就自己的工作承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是必要的，也是最能確保律師工作的統(tǒng)一、規(guī)范，以及責(zé)任的追究。首先、要求律師對在證券發(fā)行中制作的律師工作報告承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任是確保律師工作符合法律、法規(guī)及相關(guān)規(guī)范性法律文件的要求。由于委托律師與發(fā)行人之間可能存在的利益關(guān)系等其他關(guān)系會影響律師工作的客觀真實性，以至于律師工作報告的內(nèi)容不具有可參考性，不利于監(jiān)管部門對發(fā)行人發(fā)行證券的事項進行監(jiān)督管理。更有甚者將構(gòu)成共同欺詐的嫌疑，受到有關(guān)部門的追究。其次、規(guī)定律師工作的要求以及相應(yīng)的法律責(zé)任是為了保護投資者的利益的角度出發(fā)的。公開發(fā)行證券是對社會資金的收籠的過程，直接影響投資者的資金的未來預(yù)期的現(xiàn)金流，關(guān)乎其切身的合法權(quán)益。對此，應(yīng)當確保公司發(fā)行證券有充分的渠道讓投資者接觸、了解到公司的經(jīng)營運行狀況、財務(wù)狀況、以及未來的盈利能力等信息。律師的工作報告是比較專業(yè)、全面的反應(yīng)了發(fā)行人的這些基本情況，是監(jiān)管者與投資者了解發(fā)行人的基本信息的主要途徑之一，如果律師工作報告的內(nèi)容不是建立在客觀真實的基礎(chǔ)上，那么其參考價值為零，甚至很有可能產(chǎn)生誤導(dǎo)投資者的負面影響。為了保護投資者的利益，客觀真實的披露發(fā)行人的信息，規(guī)范律師的盡職調(diào)查的工作以及制作工作報告是必要的。再次、規(guī)范律師工作報告并確保其真實性是節(jié)約司法成本的需要。對于發(fā)行人的信息披露，監(jiān)管者可能通過直接調(diào)查和間接審查這兩種途徑，從目前我國的證券監(jiān)管體制來看，對所有發(fā)行人的信息披露一律采取直接調(diào)查取證來證明的方法顯然是不可能的，一方面，監(jiān)管主體，即中國證券監(jiān)督管理委員會不能確保對每一個發(fā)行的法律問題都實行直接調(diào)查的財力、物力以及人力。證監(jiān)會的現(xiàn)有動作體制不具有全面收集、調(diào)查、取證的能力，所以他必須通過變通的方法，即通過下放調(diào)查、取證的權(quán)利與責(zé)任間接獲取有關(guān)發(fā)行人的充分信息來實施審查。通過審查中介組織(通常是律師事務(wù)所以及會計事務(wù)所等中介組織)對發(fā)行人的情況進行調(diào)查制作的格式化的文書資料對發(fā)行人的資格、合性性進行審查、核準。這是目前監(jiān)管部門實施監(jiān)督管理的有效方法。

《公開發(fā)行證券公司信息的披露規(guī)則第12條：公開發(fā)行證券的法律意見和律師工作報告》對于律師的工作要求以及制作律師工作報告的基本要求和主要內(nèi)容等作也了具體的規(guī)定，并且明確的規(guī)定，發(fā)行人律師必須對其制作的工作報告內(nèi)容負相關(guān)的法律責(zé)任。

從規(guī)則的規(guī)定來看，發(fā)行人律師就發(fā)行事務(wù)進行調(diào)查并制作工作報告中的法律責(zé)任主要是以下幾點。

一、盡職調(diào)查的責(zé)任。所謂盡職調(diào)查就是指律師在工作中必須在自己的知曉程度內(nèi)，運用自己的專業(yè)技能去就發(fā)行人的所有發(fā)行法律問題進行全面調(diào)查的責(zé)任。規(guī)則第五條規(guī)定：律師在律師工作報告中應(yīng)詳盡、完整地闡述所履行盡職調(diào)查的情況，在法律意見書中所發(fā)表意見或結(jié)論的依據(jù)、進行有關(guān)核查驗證的過程、所涉及的必要資料或文件。律師制作工作報告的基礎(chǔ)是盡職調(diào)查的前提下所獲取的信息情況。盡職調(diào)查主要是為了保證律師工作內(nèi)容的完整性、全面性以及真實性考慮的。

二、明確發(fā)表結(jié)論性意見的責(zé)任。律師工作報告中涉及調(diào)查事項的評價不能使用“基本上”“大概”等不明確的詞語表達，必須發(fā)表明確的法律意見。同時，發(fā)表的意見應(yīng)該是結(jié)論性的。如果對于某些事項依據(jù)現(xiàn)有的法律、法規(guī)以及規(guī)范性文件不能對其作出明確的定性的，應(yīng)該作出保留意見并說明理由。如果制作后報告后，發(fā)行的情況發(fā)生的變化，律師應(yīng)當及時更正并重新制作報告。

三、勤勉盡職的義務(wù)。規(guī)則第八條、第十四條中都規(guī)定律師在其工作中必須盡到勤勉盡職的義務(wù)才能就特定事項免責(zé)。對于勤勉盡職的界定標準問題規(guī)則中沒有作出具體的規(guī)定，但是依據(jù)法理以及一般的道德標準可能認為，判斷律師工作是否已經(jīng)盡到了勤勉盡責(zé)的義務(wù)應(yīng)當以一個專業(yè)律師執(zhí)業(yè)的標準去衡量。

四、對律師工作報告的真實性、準確性以及完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。規(guī)則第十二條規(guī)定律師應(yīng)在法律意見書和律師工作報告中承諾對發(fā)行人的行為以及本次申請的合法、合規(guī)進行了充分的核查驗證，并對招股說明書及其摘要進行審慎審閱，并在招股說明書及其概要中發(fā)表聲明：“本所及經(jīng)辦律師保證由本所同意發(fā)行人在招股說明書及其摘要中引用的法律意見書和律師工作報告的內(nèi)容已經(jīng)本所審閱，確認招股說明書及其摘要不致因上述內(nèi)容出現(xiàn)虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏引致的法律風(fēng)險，并對其真實性、準確性和完整性承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。”

公開發(fā)行證券律師工作報告是證券監(jiān)督管理部門對發(fā)行人的真實情況進行審查的重要資料之一，確保其內(nèi)空的準確性、真實性以及完整性是作出正確的審查決定的前提條件，同時也是間接保護投資的合法權(quán)益的重要手段。用規(guī)則確定執(zhí)業(yè)律師盡職抽查、制作工作報告的基本要求以及對其課于對其制作的工作報告的內(nèi)容承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任對發(fā)行人實施監(jiān)管的有效保證。