特殊普通合伙企業(yè)的兩種責任形態(tài)

(一)特殊普通合伙中的縱向責任

從責任配置的依據(jù)來考察，可以發(fā)現(xiàn)在特殊普通合伙企業(yè)中，合伙人所承擔的兩種不同性質(zhì)的責任呈現(xiàn)縱向、分層、遞進分配的軌跡。第一層次，是合伙企業(yè)法就合伙人分別承擔有限責任和無限連帶責任，只作原則性的規(guī)定。這里，誰應(yīng)當承擔何種性質(zhì)的責任并不明確。第二層次，由合伙協(xié)議將合伙人之間的兩種責任具體轉(zhuǎn)化為協(xié)議的條款，法律允許合伙協(xié)議縮小有限責任的范圍，或者排除某種類型債務(wù)的有限責任。這時，兩種責任仍然沒有落實到具體的合伙人。第三層次，合伙在與債權(quán)人、客戶的協(xié)議中，可以明確排除有限責任的范圍，甚至可以由合伙人為債權(quán)人提供擔保。這樣會使兩種責任范圍和邊界進一步明晰化，如果合伙人與債權(quán)人簽訂擔保合同，就會使責任特定化。第四層次，通過執(zhí)業(yè)合伙人的執(zhí)業(yè)行為，最終區(qū)分、落實合伙人中誰承擔有限責任，誰承擔無限連帶責任。從第一個層次過渡到第四個層次，是一個從一般到具體，從不確定到確定，逐級明晰化的過程。

(二)特殊普通合伙中的橫向責任

責任的橫向配置是指有限責任與無限連帶責任在合伙人之間的分配過程。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》第57條的規(guī)定，橫向配置的依據(jù)或標準有兩個：執(zhí)行合伙事務(wù)與主觀過錯。

執(zhí)行合伙事務(wù)是合伙人承擔無限責任或無限連帶責任的必要條件，但是并非充分條件。這使關(guān)于業(yè)務(wù)執(zhí)行的方式與合伙人承擔責任的性質(zhì)密切關(guān)聯(lián)。區(qū)分合伙人的行為是否屬于執(zhí)行合伙事務(wù)，將成為落實合伙人責任性質(zhì)的關(guān)鍵。

我國《合伙企業(yè)法》對特殊普通合伙企業(yè)執(zhí)行業(yè)務(wù)的方式?jīng)]有作出特別的規(guī)定，準用普通合伙企業(yè)的業(yè)務(wù)執(zhí)行的方式。《合伙企業(yè)法》第三節(jié)，“合伙事務(wù)執(zhí)行”規(guī)定了三種方式：

(1)全體合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù);

(2)委任執(zhí)行合伙事務(wù);

(3)聘任執(zhí)行合伙事務(wù)。

全體合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)是指每個合伙人均享有合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)。合伙協(xié)議未約定或者全體合伙人未決定委托執(zhí)行事務(wù)合伙人的，全體合伙人均為執(zhí)行事務(wù)合伙人。在全體合伙人分別執(zhí)行合伙事務(wù)時，就單個合伙人執(zhí)行某項合伙事務(wù)來看，執(zhí)業(yè)合伙人可能因自身的過錯對執(zhí)業(yè)引發(fā)的債務(wù)承擔直接責任，其他非執(zhí)業(yè)合伙人不承擔直接責任。如果將每一個合伙人在一定期間的一系列執(zhí)業(yè)活動聯(lián)系起來觀察，就會表現(xiàn)出有限責任與無限連帶責任在合伙人之間交替、互換的現(xiàn)象。在委任執(zhí)行合伙事務(wù)的情況下，事務(wù)執(zhí)行人對其故意或嚴重過失產(chǎn)生的債務(wù)承擔無限連帶責任，不執(zhí)行事務(wù)的合伙人則僅承擔有限責任。在聘任執(zhí)行合伙事務(wù)中，由受聘任人執(zhí)行合伙事務(wù)，合伙人不參與合伙事務(wù)的執(zhí)行，但是保留對受聘事務(wù)執(zhí)行人的監(jiān)管權(quán)。受聘的經(jīng)營管理人員在性質(zhì)上屬于合伙企業(yè)的雇員，合伙的雇員在履行合伙職務(wù)時引起的合伙債務(wù)，如何分配責任。我國《合伙企業(yè)法》第57條并沒有明示這種情形，從該條的意圖推測似乎應(yīng)當歸入其所規(guī)定的“合伙的其他債務(wù)”。如果是這樣，那么，全體合伙人對此均應(yīng)承擔無限連帶責任。這種合伙事務(wù)執(zhí)行方式與專業(yè)服務(wù)事務(wù)所往往是由專業(yè)人員作為合伙人組建，以其專長為社會提供服務(wù)的運行模式，似乎不大匹配。

由于特殊普通合伙企業(yè)是為專業(yè)人員從事業(yè)務(wù)活動所專門設(shè)計的一種組織形式，因此，專業(yè)合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)與其組織特征不符。一般來說，專業(yè)合伙企業(yè)不會選擇這種事務(wù)執(zhí)行方式。然而，無論如何，特殊普通合伙企業(yè)中有雇員輔助業(yè)務(wù)是不可避免的。美國特拉華州的法律規(guī)定，一個無辜的合伙人對雇員的不當行為不負責任。而得克薩斯的法律卻規(guī)定，如是合伙人知道或接到了另一個合伙人或其他合伙代表人可能有損害行為，并能采取行動防止損害行為發(fā)生，卻未采取適當?shù)男袆臃乐蛊浒l(fā)生時，該合伙人應(yīng)當承擔個人責任。合伙人的代表人應(yīng)當包括合伙的代理人、雇員和仆役。

我國《合伙企業(yè)法》第57條規(guī)定，一個或者數(shù)個執(zhí)業(yè)合伙人因故意或者重大過失引起合伙企業(yè)債務(wù)的，應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人則承擔有限責任。由此可見，契約債務(wù)不屬于有限責任保護的范圍。因為我國合同法確立的歸責原則是無過錯責任。關(guān)于有限責任合伙中有限責任的適用范圍，美國各州的法律規(guī)定不盡相同，紐約州的立法在有限責任方面保護最廣泛，因為它把有限責任適用的范圍擴大到所有的債務(wù)，不管是直接的，還是間接的。

(三)特殊普通合伙中兩種責任各自的范圍

1、合伙人無限責任或無限連帶責任的范圍

從美國各州的立法來看，引起有過錯的合伙事務(wù)執(zhí)行人的無限及無限連帶責任情形大致可以歸納為四個方面：

(1)合伙人本身的不當行為，包括合伙人的錯誤、不作為、疏忽、不合格的行為和瀆職行為;

(2)合伙人直接監(jiān)控之下的雇員不當行為，包括合伙人參與了雇員的不當行為，或明知其有不當行為而沒有采取適當?shù)拇胧┘右灾浦沟男袨?

(3)合伙人對其他合伙人及其雇員的行為，當其發(fā)生時已經(jīng)得到了通知而沒有采取適當?shù)拇胧┘右灾浦梗灾庐a(chǎn)生債務(wù);

(4)合伙協(xié)議或者合伙與債權(quán)人、客戶訂立的協(xié)議中，明確排除在有限責任保護之外的行為。

相比之下，我國《合伙企業(yè)法》關(guān)于特殊合伙企業(yè)中，合伙人承擔無限及無限連帶責任的范圍規(guī)定的相對粗略，其范圍包括：

(1)執(zhí)業(yè)合伙人對其因故意或重大過失形成的債務(wù)承擔無限及無限連帶責任;

(2)合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

(3)以上兩種情形之外的合伙企業(yè)的其他債務(wù)，包括與執(zhí)行合伙業(yè)務(wù)無關(guān)，維持合伙日常商業(yè)運作產(chǎn)生的債務(wù)，仍由全體合伙人承擔無限連帶責任。例如，辦公場所、設(shè)備、設(shè)施、用電及通訊等所花費的費用。

(4)合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)，以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔責任后，該合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任。

2、合伙人有限責任的范圍

這主要有兩個方面：

(1)沒有執(zhí)業(yè)又無任何過錯的合伙人，對合伙事務(wù)執(zhí)行人因過錯引起的債務(wù)承擔有限責任;

(2)共同執(zhí)行合伙事務(wù)中不存在過錯的合伙人，對共同執(zhí)行事務(wù)中其他執(zhí)行人的過錯行為形成債務(wù)，也只承擔有限責任。

3、責任財產(chǎn)的范圍

有限合伙人僅以其在合伙企業(yè)中的出資額，包括保險及執(zhí)業(yè)風險基金中應(yīng)占的份額承擔責任，其個人財產(chǎn)與合伙企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)實行分離，從而阻斷債權(quán)人對其進行直索責任的追究;無限連帶責任的承擔，首先，應(yīng)由合伙企業(yè)的財產(chǎn)予以清償，包括以保險和執(zhí)業(yè)風險基金予以清償，這是作為第一順序清償?shù)呢熑呜敭a(chǎn);其次，當合伙企業(yè)的財產(chǎn)予以強制執(zhí)行后，仍不足以清償合伙債務(wù)的，再以有過錯的執(zhí)業(yè)合伙人個人的財產(chǎn)，按照約定的虧損分擔比例承擔連帶清償責任。這是作為第二順序補充清償?shù)呢熑呜敭a(chǎn)。