非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)

——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問題的審核指引

2014年1月4日

《證券法》第十條明確規(guī)定“向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過二百人的”屬于公開發(fā)行，需依法報(bào)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。對(duì)于股東人數(shù)已經(jīng)超過200人的未上市股份有限公司(以下簡(jiǎn)稱200人公司)，符合本指引規(guī)定的，可申請(qǐng)公開發(fā)行并在證券交易所上市、在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(以下簡(jiǎn)稱全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng))掛牌公開轉(zhuǎn)讓等行政許可。對(duì)200人公司合規(guī)性的審核納入行政許可過程中一并審核，不再單獨(dú)審核。現(xiàn)將200人公司的審核標(biāo)準(zhǔn)、申請(qǐng)文件、股份代持及間接持股處理等事項(xiàng)的監(jiān)管要求明確如下：

一、審核標(biāo)準(zhǔn)

200人公司申請(qǐng)行政許可的合規(guī)性應(yīng)當(dāng)符合本指引規(guī)定的下列要求：

(一)公司依法設(shè)立且合法存續(xù)

200人公司的設(shè)立、增資等行為不違反當(dāng)時(shí)法律明確的禁止性規(guī)定，目前處于合法存續(xù)狀態(tài)。城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行等銀行業(yè)股份公司應(yīng)當(dāng)符合《關(guān)于規(guī)范金融企業(yè)內(nèi)部職工持股的通知》(財(cái)金〔2010〕97號(hào))。

200人公司的設(shè)立、歷次增資依法需要批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過有權(quán)部門的批準(zhǔn)。存在不規(guī)范情形的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過規(guī)范整改，并經(jīng)當(dāng)?shù)厥〖?jí)人民政府確認(rèn)。

200人公司在股份形成及轉(zhuǎn)讓過程中不存在虛假陳述、出資不實(shí)、股權(quán)管理混亂等情形，不存在重大訴訟、糾紛以及重大風(fēng)險(xiǎn)隱患。

(二)股權(quán)清晰

200人公司的股權(quán)清晰，是指股權(quán)形成真實(shí)、有效，權(quán)屬清晰及股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰。具體要求包括：

1.股權(quán)權(quán)屬明確。200人公司應(yīng)當(dāng)設(shè)置股東名冊(cè)并進(jìn)行有序管理，股東、公司及相關(guān)方對(duì)股份歸屬、股份數(shù)量及持股比例無異議。股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會(huì)或職工持股會(huì)代持、委托持股、信托持股、以及通過“持股平臺(tái)”間接持股等情形的，應(yīng)當(dāng)按照本指引的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行規(guī)范。

本指引所稱“持股平臺(tái)”是指單純以持股為目的的合伙企業(yè)、公司等持股主體。

2.股東與公司之間、股東之間、股東與第三方之間不存在重大股份權(quán)屬爭(zhēng)議、糾紛或潛在糾紛。

3.股東出資行為真實(shí)，不存在重大法律瑕疵，或者相關(guān)行為已經(jīng)得到有效規(guī)范，不存在風(fēng)險(xiǎn)隱患。

申請(qǐng)行政許可的200人公司應(yīng)當(dāng)對(duì)股份進(jìn)行確權(quán)，通過公證、律師見證等方式明確股份的權(quán)屬。申請(qǐng)公開發(fā)行并在證券交易所上市的，經(jīng)過確權(quán)的股份數(shù)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到股份總數(shù)的90%以上(含90%);申請(qǐng)?jiān)谌珖?guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)過確權(quán)的股份數(shù)量應(yīng)當(dāng)達(dá)到股份總數(shù)的80%以上(含80%)。未確權(quán)的部分應(yīng)當(dāng)設(shè)立股份托管賬戶，專戶管理，并明確披露有關(guān)責(zé)任的承擔(dān)主體。

(三)經(jīng)營(yíng)規(guī)范

200人公司持續(xù)規(guī)范經(jīng)營(yíng)，不存在資不抵債或者明顯缺乏清償能力等破產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)的情形。

(四)公司治理與信息披露制度健全

200人公司按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定，已經(jīng)建立健全了公司治理機(jī)制和履行信息披露義務(wù)的各項(xiàng)制度。

二、申請(qǐng)文件

(一)200人公司申請(qǐng)行政許可，應(yīng)當(dāng)提交下列文件：

1.企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照

2.公司關(guān)于股權(quán)形成過程的專項(xiàng)說明;

3.設(shè)立、歷次增資的批準(zhǔn)文件;

4.證券公司出具的專項(xiàng)核查報(bào)告;

5.律師事務(wù)所出具的專項(xiàng)法律意見書，或者在提交行政許可的法律意見書中出具專項(xiàng)法律意見。

以上各項(xiàng)文件如已在申請(qǐng)公開發(fā)行并在證券交易所上市或者在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓的申請(qǐng)文件中提交，可不重復(fù)提交。

(二)存在下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)報(bào)送省級(jí)人民政府出具的確認(rèn)函：

1.1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，經(jīng)過體改部門批準(zhǔn)設(shè)立，但存在內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會(huì)個(gè)人發(fā)行等不規(guī)范情形的定向募集公司。

2.1994年7月1日《公司法》實(shí)施前，依法批準(zhǔn)向社會(huì)公開發(fā)行股票的公司。

3.按照《國(guó)務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會(huì)關(guān)于清理整頓場(chǎng)外非法股票交易方案的通知》(國(guó)辦發(fā)〔1998〕10號(hào))，清理整頓證券交易場(chǎng)所后“下柜”形成的股東超過200人的公司。

4.中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)為需要省級(jí)人民政府出具確認(rèn)函的其他情形。

省級(jí)人民政府出具的確認(rèn)函應(yīng)當(dāng)說明公司股份形成、規(guī)范的過程以及存在的問題，并明確承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

(三)股份已經(jīng)委托股份托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行集中托管的，應(yīng)當(dāng)由股份托管機(jī)構(gòu)出具股份托管情況的證明。股份未進(jìn)行集中托管的，應(yīng)當(dāng)按照前款規(guī)定提供省級(jí)人民政府的確認(rèn)函。

(四)屬于200人公司的城市商業(yè)銀行、農(nóng)村商業(yè)銀行等銀行業(yè)股份公司應(yīng)當(dāng)提供中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)出具的監(jiān)管意見。

三、關(guān)于股份代持及間接持股的處理

(一)一般規(guī)定

股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會(huì)代持、職工持股會(huì)代持、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系，或者存在通過“持股平臺(tái)”間接持股的安排以致實(shí)際股東超過200人的，在依據(jù)本指引申請(qǐng)行政許可時(shí)，應(yīng)當(dāng)已經(jīng)將代持股份還原至實(shí)際股東、將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股，并依法履行了相應(yīng)的法律程序。

(二)特別規(guī)定

以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃以及其他金融計(jì)劃進(jìn)行持股的，如果該金融計(jì)劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。

四、相關(guān)各方的責(zé)任

(一)公司及其相關(guān)人員的責(zé)任

在申請(qǐng)文件制作及申報(bào)過程中，公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)文件中簽名保證內(nèi)容真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)積極配合相關(guān)證券公司、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所開展盡職調(diào)查。

(二)中介機(jī)構(gòu)的職責(zé)

證券公司、律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，對(duì)公司股份形成、經(jīng)營(yíng)情況、公司治理及信息披露等方面進(jìn)行充分核查驗(yàn)證，確保所出具的文件無虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。

五、附則

(一)申請(qǐng)行政許可的200人公司的控股股東、實(shí)際控制人或者重要控股子公司也屬于200人公司的，應(yīng)當(dāng)依照本指引的要求進(jìn)行規(guī)范。

(二)2006年1月1日《證券法》修訂實(shí)施后，未上市股份有限公司股東人數(shù)超過200人的，應(yīng)當(dāng)符合《證券法》和《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》的有關(guān)規(guī)定。國(guó)家另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

(三)本指引自公布之日起施行。