對于股份有限公司，無論是新設(shè)還是由有限公司改制而來，通常而言，其股權(quán)架構(gòu)設(shè)置一般遵循以下原則和方式處理。

一、發(fā)起人符合法定人數(shù)。

必須說明的一點是，股份公司的“原始股東”有不同于有限公司的特殊稱謂，即“發(fā)起人”。根據(jù)《公司法》第七十八條：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。”

由此可見，設(shè)立或者改制股份公司，首先必須有二人以上二百人以下的發(fā)起人。

二、股權(quán)比例設(shè)置的基本原則。

1、大股東控制原則。

一般而言，公司發(fā)起創(chuàng)始人希望掌控公司的日常運營和決策。但股份公司普遍股權(quán)分散，尤其是在持續(xù)的融資過程中，股份將會逐步稀釋。

《公司法》第一百零三條：“股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。”

由此可見，對于實際控制問題，一般會涉及兩個比較關(guān)鍵的持股比例問題：

（1）持股51%：因為“股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。”此處雖然規(guī)定為“出席會議的”，但為確保決議有效通過，作為實際控制人，一般持股要在51%以上。

（2）持股67%：即持股三分之二以上。因為對于公司重大事項（修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式）的通過，“必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”。

因此，如果發(fā)起創(chuàng)始人意欲掌控股份公司全部經(jīng)營決策活動，其持股比例應(yīng)高于三分之二（絕對控股），或者至少高于二分之一（相對控股）。

2、小股東發(fā)言原則。

該原則是對于小股東而言的，即當(dāng)小股東持有（或合計持有）相應(yīng)比例的表決權(quán)時，其可以提出相應(yīng)要求：

（1）持股10%的股東享有會議召開請求權(quán)：根據(jù)《公司法》第一百條規(guī)定，單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東有權(quán)請求召開股東大會。

（2）持股3%的股東享有提案權(quán)：根據(jù)《公司法》第一百零二條規(guī)定，單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會。

三、持股主體的一般安排。

對于股份公司而言，其持股主體一般為創(chuàng)始發(fā)起人、外部投資人和員工持股主體。對于創(chuàng)始發(fā)起人無需多言，主要要講一下外部投資人的引入和員工持股主體設(shè)置問題。

1、外部投資人的引入。

外部投資人有多種類型，有一般的自然人和法人，也有專業(yè)的投資機構(gòu)如PE、VC等。

（1）入股方式：

可以肯定的是，外部投資人的引入，一般均采用增資擴股方式進行，而非股權(quán)轉(zhuǎn)讓。理由是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓相當(dāng)于原始股東“套現(xiàn)”，投資人投入的資金未用于公司運營，而是落入原始股東的口袋，外部投資人當(dāng)然不愿意這樣。

（2）公司估值：

一般外部投資人入股公司均是采用“溢價入股”方式，即按雙方商定的公司估值來計算投入資金及所占股權(quán)比例。

2、員工持股主體設(shè)置。

員工對股份公司持股分為直接持股和間接持股兩種方式。其中，直接持股是指以員工個人名義直接在股份公司持股；而間接持股則是指員工通過持有其他主體（其他主體持有股份公司股權(quán)）股權(quán)的方式間接持有股份公司的股權(quán)。

員工所持股權(quán)的來源，可以是創(chuàng)始人股東轉(zhuǎn)讓，也可以是員工持股主體增資入股方式取得，視公司情況而定。

通常而言，通過特殊設(shè)立的公司，來安排員工間接持股的模式較為普遍。一般做法是核心員工出資設(shè)立一個特殊目的公司，通過受讓原始股東股權(quán)或?qū)煞莨驹鲑Y擴股，使該特殊設(shè)立的公司成為股份公司的股東。

四、需要注意的特別問題。

1、發(fā)起人的限售期。

根據(jù)《公司法》第一百四十一條：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”

2、凈資產(chǎn)

如果采用有限公司改制方式，公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn)一般應(yīng)不低于公司注冊資本，否則需要履行相關(guān)減資程序。

來源：法務(wù)部

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