某縣電力公司工程通過公開招標(biāo)，建設(shè)公司中標(biāo)，電力公司向建設(shè)公司發(fā)送了中標(biāo)通知書，由于土地規(guī)劃問題導(dǎo)致雙方一直未簽訂合同書，后該項目一直沒有實際動工，但建筑公司一直為該項目進行準(zhǔn)備工作。由于該項目一直沒有實際進行，建筑公司向法院起訴，要求電力公司賠償損失。

　　一審法院審理該案件時，認(rèn)定電力公司發(fā)出中標(biāo)通知書，雙方的建設(shè)工程合同就成立并生效。電力公司拖延簽訂合同書，屬于根本違約行為，據(jù)此判令電力公司承擔(dān)違約責(zé)任，并賠償可得利益損失。

　　上訴后，二審法院卻認(rèn)為，中標(biāo)通知書的發(fā)出僅標(biāo)志著招標(biāo)投標(biāo)階段的結(jié)束與合同簽訂階段的開始。雙方后來并沒有簽訂書面形式的建設(shè)工程合同，所以合同并沒有成立，據(jù)此判令電力公司只承擔(dān)締約過失責(zé)任，不支持公司要求賠償可得利益的訴訟請求。

在建設(shè)工程施工合同訂立過程中，通常要經(jīng)過招標(biāo)、投標(biāo)、評標(biāo)定標(biāo)這幾個過程，在此形成招標(biāo)文件、投標(biāo)標(biāo)書、中標(biāo)通知書三個主要文件。根據(jù)《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》的理論來看招標(biāo)文件是要約邀請，投標(biāo)標(biāo)書是要約，中標(biāo)通知書是承諾。

　　既然中標(biāo)通知書是承諾。招標(biāo)人向投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，就是無條件同意投標(biāo)人的投標(biāo)標(biāo)書的內(nèi)容，并同意受投標(biāo)標(biāo)書(包括詢標(biāo)文件)的約束。

　　從上述分析可見，不論在行政部門備案的是合同書還是其他書面文件，都不影響建設(shè)工程合同在中標(biāo)通知書到達中標(biāo)人時合同成立生效。

　　但，很多人會認(rèn)為建設(shè)工程合同的成立以工程開發(fā)建設(shè)合同書的簽訂為必要條件。理由是根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。這也是案例中二審法院的判決理由。

　　在實務(wù)中，招標(biāo)方的招標(biāo)文件一般會對投標(biāo)報價、工期、項目資金等劃定標(biāo)準(zhǔn);在發(fā)出的中標(biāo)通知書，也會明確了投資總額、房屋均價、建筑面積、工期等合同必備內(nèi)容。也就是說，雙方已經(jīng)形成了書面的文件，已經(jīng)符合《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的規(guī)定。很多人會將《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條中的書面合同等同于建設(shè)工程合同書，這是錯誤的。招標(biāo)文件、投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書已共同構(gòu)成了合同的書面形式，即便不簽訂“建筑工程合同書”，根據(jù)《合同法》第26條規(guī)定，中標(biāo)人收到中標(biāo)通知書時合同已經(jīng)成立生效。因此，中標(biāo)通知書發(fā)出之后，中標(biāo)人或者招標(biāo)人悔標(biāo)、拒不承認(rèn)中標(biāo)結(jié)果、拒不簽訂建設(shè)工程合同書的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任而非締約過失責(zé)任。

來源：網(wǎng)絡(luò)